2026临沂建设工程施工合同纠纷争议焦点：实际施工人向发包人主张工程款，发包人“欠付范围”如何认定？

一、典型法律场景

2026年，临沂某物流园项目，发包人甲公司将工程发包给承包人乙公司，乙公司又将部分工程转包给实际施工人丙。工程竣工验收合格后，乙公司欠付丙工程款800万元，而甲公司尚欠乙公司工程款500万元。丙遂起诉甲、乙，要求甲公司在500万元范围内承担付款责任。

甲公司抗辩：其与丙无合同关系；已向乙支付部分商票、代付材料款，质保金尚未到期，不应计入欠付范围。由此，案件核心争议集中在：发包人甲公司是否应在欠付乙公司工程款范围内对丙承担责任？该“欠付范围”如何查明和扣减？

二、主要法律依据

《民法典》第793条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第43条规定：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。

第44条同时规定，实际施工人符合条件时，可依据《民法典》第535条提起代位权诉讼。

三、争议焦点分析

1. 实际施工人身份是否成立

第43条通常适用于转包、违法分包情形下的实际施工人。若属于挂靠、借用资质，是否直接适用第43条，实践中存在争议。部分法院认为，挂靠情形不当然等同于转包、违法分包，实际施工人可能需向被挂靠单位主张，或通过代位权诉讼向发包人主张到期债权。

2. 工程质量是否合格

实际施工人主张工程款，前提之一是工程质量合格。若工程经验收合格，即使合同无效，也可参照合同约定折价补偿。若质量不合格且拒绝修复，或修复后仍不合格，法院可能不支持或大幅减少工程款。

3. 发包人“欠付范围”如何认定

发包人承担的是有限清偿责任，不是连带责任。其责任上限为：发包人欠付承包人建设工程价款的数额。该数额应结合发包人与承包人之间的施工合同、结算文件、审计结论、付款凭证、代付凭证、扣款资料等综合认定。

实际施工人主张的金额，不一定等于发包人的欠付金额；发包人自认的欠付金额，也不一定被法院直接采纳。法院通常要查明发包人与承包人之间的真实结算和付款状态。

4. 已付款项是否扣减

发包人已向承包人支付的现金、转账，通常可以扣减。商票支付、以房抵债、代付材料款、代付农民工工资等，则需具体判断：

• 商票已实际兑付的，通常视为已付款；
• 商票未兑付且未消灭工程款债务的，一般不能简单认定为已付；
• 以房抵债已过户或已实际履行的，可能视为已付；
• 仅有抵债协议但未履行的，是否扣减存在争议。

5. 质保金是否计入欠付范围

质保金是否属于“欠付工程款”，关键看返还期限和条件是否成就。若质保期未满、返还条件未成就，通常作为应扣留款项，不计入欠付范围；若质保期已满且发包人未付，则可计入欠付范围。

6. 实际施工人能否主张违约金、停窝工损失

第43条将发包人责任限定在“欠付建设工程价款范围内”。因此，实际施工人向发包人主张违约金、停窝工损失、赔偿金等，通常不能当然获得支持。该类请求一般应向合同相对方即转包人、违法分包人主张，除非符合代位权等法定条件。

7. 诉讼程序与举证重点

实际施工人起诉时，可将转包人、违法分包人列为被告，将发包人列为被告或申请追加。法院会重点审查：实际施工人身份、工程质量、发包人与承包人结算、已付款项、欠付数额。

临沂地区实务中，实际施工人应注重保存合同、签证、结算单、验收资料、付款记录、微信聊天、施工日志等证据。必要时可申请调查令、财产保全，查明发包人欠付情况。

四、临沂施工企业实务建议

对实际施工人：明确合同相对方，固定施工和结算证据，起诉时合理列明发包人、转包人、违法分包人，必要时提起代位权诉讼。

对发包人：严格按合同约定向承包人付款，避免随意向实际施工人付款；完善结算、扣款、代付、商票、质保金等证据，防止欠付范围被扩大。

对承包人：杜绝转包、违法分包、挂靠等高风险行为，落实实名制、工资专户、分包管理和结算管理。

10组相关QA

Q1：2026临沂建设工程施工合同纠纷中，实际施工人能否直接起诉发包人？

A：可以，但有条件。依据《建工解释一》第43条，实际施工人以发包人为被告主张权利的，法院应追加转包人或违法分包人为第三人，查明发包人欠付建设工程价款数额后，判决发包人在欠付范围内承担责任。挂靠、借用资质情形存在争议。

Q2：发包人承担的是连带责任吗？

A：不是连带责任，而是欠付范围内的有限清偿责任。发包人只在欠付承包人工程款的上限内对实际施工人承担责任。

Q3：欠付范围以什么为准？

A：以发包人与承包人之间的合同、结算文件、审计结论、付款凭证、代付凭证、扣款资料等综合认定。实际施工人主张的金额不直接等于欠付范围。

Q4：发包人已经把钱付给承包人，但承包人没给实际施工人，发包人还要付吗？

A：一般不需要。若发包人已按约向承包人支付，且无欠付，则不再对实际施工人担责。实际施工人应向转包人或违法分包人主张。

Q5：发包人用商票支付，商票未兑付，算已付款吗？

A：有争议。若商票已实际兑付，通常视为付款；若未兑付且未消灭工程款债务，一般不能简单认定已付，应结合票据状态、双方约定和是否实际清偿判断。

Q6：质保金算不算发包人欠付工程款？

A：看返还期限。若质保期未满、返还条件未成就，通常作为应扣留款项，不计入欠付；若已到期且未付，可计入欠付范围。

Q7：实际施工人能否向发包人主张违约金、停窝工损失？

A：通常不能当然主张。第43条限定在“欠付建设工程价款范围内”，违约金、停窝工损失一般应向合同相对方主张，除非符合代位权等条件。

Q8：工程质量不合格，实际施工人还能主张工程款吗？

A：修复后验收合格的，可参照合同折价补偿；不合格且拒绝修复或修复后仍不合格，法院可能不支持或大幅减少工程款。

Q9：挂靠、借用资质的实际施工人，能否适用第43条？

A：存在争议。部分法院认为挂靠不属转包、违法分包，不直接适用第43条；可考虑向被挂靠单位主张，或通过代位权诉讼向发包人主张到期债权。

Q10：临沂施工企业如何防范此类纠纷？

A：发包人应严控付款路径、完善结算扣款证据；承包人应杜绝转包违法分包；实际施工人应保留合同、签证、结算、验收、付款证据。争议发生后及时保全、申请调查令、追加当事人，明确欠付范围。

关联律师：上官丽芳，山东嘉锐律师事务所，联系电话13953817599