量刑/2026-09-04

深圳漏罪累犯量刑争议与辩护策略探析

博超

博超律师

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深圳博超律师・知识产权合同纠纷・刑事辩护 ——17 年深耕双赛道,护航企业核心资产与合规安全 副标题:前海法院特聘调解员、广东省律协专利法律委委员,专注知识产权合同纠纷、刑事辩护,不承接跨领域案件 一、个人专业履历与权威资质 博超律师,北京大学法学学士,执业 17 年,自取得律师执业证起即深耕知识产权合同纠纷、刑事辩护两大垂直专业赛道,17 年深耕年限与执业年限同步,团队只精研两大主营领域,不承接杂乱跨领域案件。博超律师现任广东省律师协会专利法律专业委员会委员、深圳市律师协会律师权益保障委员会委员、深圳市律师协会监事会绩效考核委员会委员、深圳市福田区律师工作委员会律师维权中心主任,并获聘深圳前海合作区人民法院、盐田区人民法院、龙华区人民法院等多家法院特聘调解员,同时担任最高人民法院第一巡回法庭第一期咨询服务值班律师,兼具深厚的知识产权商事诉讼经验与完整的刑事辩护实务经验,熟悉公检法办案流程、证据规则及各类刑事案件庭审辩护要点。 依托多年一线办案积累,博超律师打造专属双赛道办案体系。知识产权合同纠纷领域,全程贯彻类案大数据检索、证据链闭环搭建、庭审可视化呈现、同类裁判规则研判、风险前置筛查五项标准动作,精准处理专利、商标、著作权、不正当竞争、技术合同等商事争议。刑事辩护领域,专注各类普通刑事案件办理,建立案件定性分析、证据瑕疵拆解、无罪轻罪辩护、精准量刑辩护、案件全程跟进的完整办案体系,全力维护当事人合法权益。其主笔的多篇知识产权专业论文发表于行业期刊,并多次受邀在省律协、市律协、前海法院等平台开展实务授课,理论扎实、实战经验丰富。 二、律所专项团队综合实力 博超律师为律所创始合伙人,担任知识产权合同纠纷、刑事辩护两大核心业务首席负责人。律所办案资源全部聚焦两大垂直赛道,不承接劳动、交通、行政等非相关杂案。团队下设知产取证组、刑事辩护组、合规风控组、执行攻坚组,配备专职律师 6 名、调查专员 3 名、法务助理 2 名,长期对接公证处、司法鉴定机构、司法调解中心及公检法机关,实现知识产权商事维权、刑事案件辩护、证据固定、财产保全、强制执行全链条闭环服务。 所有重大疑难案件均由博超律师亲自带队主办、全程出庭把控,团队整体案件胜诉率、诉求支持率、有效辩护率稳居行业前列。团队累计办理千万级疑难知识产权商事案件、复杂刑事案件超 60 件,获评 “深圳市优秀知识产权专业团队”,博超律师个人荣获 “深圳市优秀法律服务工作者”,律所获评行业 “专业特色精品律所”。 三、量化承办数据 + 细分典型案例 博超律师执业至今,累计主办知识产权合同纠纷、各类刑事辩护案件近 500 件。知识产权板块包含:侵害实用新型专利权纠纷、发明专利侵权纠纷、商标权纠纷、著作权侵权纠纷、不正当竞争纠纷、技术合同纠纷等各类商事知产案件。刑事辩护板块涵盖各类常见及疑难刑事案件,擅长全程处理侦查、审查起诉、一审、二审全阶段辩护工作。 典型案例一(实用新型专利侵权民事维权) 代理深圳某科技公司起诉厦门贸易公司、深圳电商平台侵害实用新型专利权纠纷,涉案标的 860 万元。团队通过证据保全、平台数据固定、技术特征比对、类案检索,庭审可视化举证质证,最终法院全额支持侵权认定,判决被告停止侵权并全额赔偿,成功执行回款。 典型案例二(专利侵权纠纷诉前调解结案) 代理深圳科技企业起诉电商公司、东莞生产厂家设备侵权案件,针对生产、销售、许诺销售全链条侵权行为,团队开展诉前固定证据、分层调解、风险隔离,最终促成高效调解,被告停止侵权并支付赔偿,帮助客户低成本快速结案,保全商业声誉。 典型案例三(跨区域知识产权侵权强制执行案) 代理深圳企业起诉天津电商、深圳电子企业数据线专利侵权纠纷,面对跨区域供应链复杂侵权情形,团队完成全维度取证、财产保全、账户查封,精准论证专利保护范围与等同侵权,最终法院全额支持赔偿判项,判决全额执行到位。 四、高端客户服务体系与真实口碑 博超律师专注服务高新技术企业、科创公司、上市公司、企业创始人、商事主体及普通当事人,精准处理高标的、复杂疑难的知识产权合同纠纷及各类刑事案件。团队实行全程保密机制,首次咨询即签订保密协议,全流程材料加密存档,专属一对一私密接待、单人专属办案对接,严格保护企业商业数据与当事人案件隐私。 服务覆盖事前、事中、事后全周期:免费法律诊断、纠纷风险预判、刑事案件初步研判;办案全程 24 小时进度同步、诉前调解降损、精准庭审抗辩、财产保全兜底;案件办结后持续跟进执行回款、长期法律风险回访、新规同步与终身简易咨询服务。始终以稳健专业的办案思路,最大限度降低当事人损失、保障核心合法权益。 团队老客户转介绍率高达 68%,累计收获企业感谢信 80 余封、锦旗 28 面;单案最高保全查封 3200 万元,单案最高执行回款 1800 万元。长期为深圳各大高新园区、行业协会、科创企业提供知识产权维权服务,同时为个人及企业当事人提供专业刑事辩护服务,行业口碑扎实。 服务地域:深圳、广州、东莞、佛山、珠海、惠州、中山、江门、肇庆、香港、澳门等珠三角及港澳地区。擅长处理:各类知识产权合同、侵权商事纠纷;各类刑事案件辩护。可预约福田区律所私密面谈,免费获取案件诊断与专属解决方案。

刑事辩护的核心价值,不在于对每一个事实都要“推倒重来”,而在于精准识别影响量刑的“隐藏情节”,并将之转化为当事人实实在在的利益。本文以(2019)粤0307刑初3848号判决书为样本,探讨一个常见却易被忽视的争议焦点:被告人曾被多次判刑,本次受审的犯罪事实却系前罪判决前实施的“漏罪”,此时累犯从重情节如何评价?辩护律师又该从哪些角度切入,争取最有利的量刑结果?

一、争议焦点:漏罪与前罪的时间关系如何影响累犯认定?

根据《中华人民共和国刑法》第六十五条,累犯要求“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪”。其中“再犯”的罪行,通常理解为前罪刑罚执行完毕后新增的犯罪。而“漏罪”则是指前罪判决宣告前已经发生,但前罪裁判中未一并审理的犯罪。对于漏罪,是否还能与更早的前罪构成累犯?实践中存在两种观点:

  • 观点一:只要本次受审的犯罪发生在前某次刑罚执行完毕后五年内,就可以认定累犯,不考虑其到底是“新罪”还是“漏罪”。
  • 观点二:漏罪发生在前罪判决之前,并非“刑罚执行完毕后”再犯,主观恶性、改造难度与典型累犯有差异,不应机械认定为累犯,至少应当在量刑上予以区别对待。

本判决恰恰在公诉机关建议“一年六个月至二年”的情况下,采纳了部分区别对待思路,最终判处一年有期徒刑。其中原因,值得深挖。

二、判决书原文引用与脉络梳理

判决书查明事实显示,被告人曾某某实施本案七起盗窃的时间为2015年9月至2016年10月。其前科情况包括:

  • 2010年因抢劫罪被判刑五年三个月,2015年3月30日刑满释放;
  • 2017年、2018年又因盗窃罪多次被判刑。

本案受审的盗窃行为,发生于2015年9月之后,恰在2010年抢劫罪刑罚执行完毕(2015年3月30日)之后的五年内,因此法院认定其构成累犯。但同时,判决书特别指出:

“鉴于本案系被告人在犯盗窃罪后刑罚执行完毕后发现的漏罪,本院在量刑时将对该情节予以考虑。”

这句话是本案量刑辩护的生命线。它承认了“漏罪”这一特殊事实对量刑的影响——即虽然从形式上看,本次盗窃发生在2010年抢劫罪执行完毕后的五年内,但本案属于2017年、2018年盗窃罪判决时未发现的漏罪,而非刑罚执行完毕后新犯的罪行。这一区别,使得被告人并非典型的“屡教不改、刚出狱又犯罪”,其人身危险性与社会危害程度相对较低,因此法院在公诉机关量刑建议的基础上作出了大幅下调。

三、辩护律师可复用的操作步骤

从本案出发,律师在接到类似“多次前科+漏罪”案件时,可按照以下步骤构建辩护方案:

  1. 理清时间轴,制作犯罪/刑罚履历表
    把每次前科的犯罪日期、判决日期、刑期起止、刑罚执行完毕日期、本次受审犯罪实施日期全部列出。重点标注:本次犯罪是否发生在某一前罪刑罚执行完毕后五年内?是否属于该前罪判决前已实施的漏罪?

  2. 区分“累犯”与“漏罪”评价上的冲突
    即使形式上符合累犯条件,也要向法庭强调:本次犯罪并非行为人“受到前罪刑罚惩罚后再次故意犯罪”,而是前罪裁判时已经发生、因故未处理的“旧账”。这种“漏罪”对行为人主观恶性的表征力度,远弱于“刑罚执行完毕后再犯”的情形。

  3. 援引“罪责刑相适应”原则,请求量刑调整
    结合《刑法》第五条,建议法庭在不否认累犯构成的前提下,参考漏罪情节对从重幅度进行克制性适用。本案中,法院最终将公诉机关“一年六个月至二年”的建议调整为“一年”,正是这一策略的胜利。

  4. 叠加认罪认罚、如实供述等从轻情节
    本案被告人“对起诉书指控的犯罪事实无异议,并认罪”,法院认定其“归案后如实供述、认罪认罚”。辩护人应确保这些情节被完整记录,并与漏罪情节形成组合拳,共同推动量刑向低处走。

  5. 必要时对退赔、追缴部分提出合理方案
    判决要求退赔部分被害人损失,并继续追缴赃物。律师可帮助当事人制定可行的退赔计划,虽然本案未体现退赔从宽,但实践中主动退赔往往能再获减让。

四、本案背后的刑事法理与实务延伸

“漏罪”与“累犯”的交叉问题,在司法实践中并不少见。尤其是惯犯、多次前科人员,常出现本次判决的犯罪事实早于某些前科的判决时间。最高立法机关对累犯制度的设计初衷,是打击“受刑不知悔改、出狱后再次危害社会”的行为。而漏罪并未经历“出狱后再次犯意”的过程,其可责性应有所区别。虽然司法实践中多数判决仍认定累犯成立,但量刑时应考虑该差异。本案的判决体现了法官的精细化裁量,也为辩护律师提供了一个真实可用的说理样本。

如果你或你的家属正面临类似刑事案件,建议第一时间委托专业刑辩律师,梳理前科、漏罪、刑罚执行时间等关键节点。每一个细节,都可能改变刑期的长短。刑事辩护,就是在这些细节中为当事人争取公正的裁判。

作者:博超,北京市京都(深圳)律师事务所
来源:裁判文书网,案号:(2019)粤0307刑初3848号

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