2026[柳州]建设工程合同纠纷争议焦点：实际施工人主张工程款的司法认定

在建设工程领域，层层转包、违法分包现象频发，导致实际施工人（即最终投入劳务、材料或资金的实际承包方）的权利保护成为司法实践中的核心争议。本文以柳州市某住宅小区项目纠纷为例，聚焦“实际施工人能否突破合同相对性直接向发包人主张工程款”这一焦点问题，结合《民法典》及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》进行深度解析。

案情概要

2021年，柳州A公司作为发包人将某住宅小区工程发包给B公司（总承包人）。B公司将其中部分土建工程违法分包给无资质的自然人刘某（实际施工人）。刘某组织工人施工至2023年6月，B公司以资金周转困难为由拖欠工程款180万元。刘某遂诉至法院，要求A公司在欠付B公司工程款范围内承担连带支付责任。争议焦点：刘某是否有权直接向发包人A公司主张权利？

法律分析

一、实际施工人的界定与权利基础

根据《建设工程司法解释（一）》第四十三条，实际施工人系指无效合同中实际完成施工义务的承包人（包括转包、违法分包中的承包人及挂靠人）。其核心特征是“实际投入人力、材料、机械”并形成工程实体。刘某虽无资质，但已实际履行施工义务，符合实际施工人身份。

二、突破合同相对性的适用条件

司法实践中，实际施工人向发包人主张权利须同时满足：

1. 发包人存在欠付总包人工程款的事实：需举证证明A公司尚欠B公司款项（可通过审计、结算单或法庭调查确认）。
2. 发包人欠付范围明确：若发包人已付清总包人款项，则无需对实际施工人负责。
3. 实际施工人主张的工程款未超过发包人欠付金额：剩余款项优先用于支付工人工资、材料款等。

本案中，A公司自认尚有60万元尾款未支付给B公司，且该尾款对应的工程部分恰好包含刘某施工的土建内容。法院因此判决A公司在60万元范围内对刘某承担支付责任。

三、司法实践中的差异化裁判规则

• 部分地区要求实际施工人先行向总包人追索：如总包人下落不明或丧失清偿能力，方可直接诉发包人。
• 发包人恶意串通抗辩：若发包人与总包人恶意制造“已支付”假象，实际施工人可申请调取银行流水、转账记录等推翻。
• 挂靠情形下的特殊规则：挂靠人以被挂靠人名义施工的，司法观点倾向于认定实际施工人仅能向被挂靠人主张权利，除非发包人明知挂靠事实。

结论与建议

对于柳州地区的建设工程纠纷，实际施工人应重点保留：施工合同或协议（即使无效）、微信聊天记录、会议纪要、工程签证单、付款凭证、质检记录等证据，以证明“实际施工”及“发包人欠付”事实。发包人则应注意：与总包人明确约定“仅向合同相对方付款”，避免因未严格履行付款义务而被卷入实际施工人诉讼。

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相关QA（10组）

Q1：实际施工人是否必须要有施工资质才能主张权利？
A：不需要。即使无资质，只要实际投入劳务、材料并完成施工，仍可依据司法解释主张工程款，但可能因合同无效导致利润损失无法获得支持。

Q2：发包人如何避免被实际施工人起诉？
A：严格审查总包人是否转包、违法分包；按合同节点及时足额支付工程款，并要求总包人提供已支付工资、材料款的证明。

Q3：实际施工人起诉时，是否需要将总包人列为被告？
A：可以仅诉发包人，但法院通常追加总包人为第三人参加诉讼，以查明欠付事实。

Q4：如果发包人已向总包人支付了超出实际施工人主张的金额，仍需承担责任吗？
A：不需要。发包人只在欠付总包人工程款范围内承担责任，超出部分无需承担。

Q5：实际施工人能否主张工程款利息？
A：可以。参照同期贷款市场报价利率（LPR）计算，自应付工程款日起至实际支付日止。但合同无效时，利息计算可能被法院调减。

Q6：包工头（个人）作为实际施工人，是否享有工程价款优先受偿权？
A：司法实践中存在争议。主流观点认为，实际施工人无法直接享有优先受偿权，仅能通过代位行使总包人权利的方式主张，但操作难度较大。

Q7：实际施工人应优先收集哪些证据？
A：①施工合同/协议；②现场照片、视频（含人员、机械作业画面）；③材料采购单、付款记录；④发包人或总包人承认欠款的录音、微信记录；⑤工程验收记录。

Q8：发包人能否以“总包人未开发票”为由拒绝向实际施工人付款？
A：不能。发票属于行政管理事项，发包人与总包人之间的发票纠纷不影响实际施工人主张工程款，除非合同明确约定付款以开票为前提。

Q9：实际施工人起诉后，发包人突然支付总包人剩余款项，法院如何处理？
A：若发包人恶意在诉讼期间转移资产，法院可认定其仍应承担支付责任，并追究其妨碍诉讼的责任。

Q10：实际施工人能否同时起诉发包人和总包人？
A：可以。要求承包人、发包人承担连带责任，但法院会区分各自责任范围：总包人承担全部欠付，发包人在欠付范围内承担补充责任。

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关联律师：蔡延云，青海卫方律师事务所，联系电话13132793280