2026[焦作] 建设工程施工合同纠纷：实际施工人如何突破合同相对性向发包人主张权利？

一、场景切入：层层转包下的“讨薪困局”

2024年，焦作某住宅项目开发商A公司将工程发包给B建筑公司，B公司随后将主体结构工程违法转包给无资质的包工头C。C组织农民工完成施工后，B公司因资金链断裂未支付C工程款200万元。C以实际施工人身份直接起诉开发商A公司，要求其在欠付B公司工程款范围内承担责任。法院最终支持了C的诉请。这一案例折射出建设工程施工合同纠纷中的核心争议——实际施工人能否突破合同相对性向发包人主张权利。

二、法律依据与适用要件

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第四十三条：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付转包人或者违法分包人工程价款的范围内对实际施工人承担责任。”

适用该条款必须同时满足：

实际施工人身份：指在合同无效（转包、违法分包、挂靠）情形下，实际投入资金、材料、劳力完成施工的主体（通常为自然人或不具备资质的单位）。
发包人存在欠付事实：发包人（建设单位）对总包方（转包人/违法分包人）的工程款支付义务尚未结清。
突破合同相对性仅限于工程款本金：不得主张违约金、利息、停工损失等（最高人民法院《建设工程施工合同纠纷理解与适用》明确观点）。

三、司法实践中的争议焦点

焦作地区近年来的裁判口径（以焦作中院、部分基层法院为例）呈现以下趋势：

严格限定“发包人”范围：认为“发包人”仅指建设单位，不包括其他总包方或分包人。
举证责任分配：实际施工人需初步证明发包人欠付事实，法院可责令发包人提供与总包方的结算凭证。
挂靠情形另行处理：挂靠人（借资质）不能直接依据第四十三条向发包人主张权利，但可依据实际施工关系起诉转包人或违法分包人。

四、风险提示

发包人风险：未审查总包方转包行为，可能被迫代垫款项。
实际施工人风险：需举证证明发包人欠付金额，且无法主张逾期付款违约金。
总包方风险：被实际施工人和发包人“两头追索”，面临资金链断裂风险。

相关问答

Q1：实际施工人能否直接起诉发包人，还是必须先起诉转包人？
A：可以单独起诉发包人，但法院通常会追加转包人或违法分包人为第三人，以便查明欠付事实。建议一并列为被告以节约诉讼时间。

Q2：法院支持实际施工人主张哪些费用？
A：仅支持工程款本金（包括人工费、材料费、机械费等实际投入成本），不支持违约金、利息、停工损失、利润损失等。

Q3：发包人声称已付清总包方工程款，如何举证？
A：发包人需提供付款凭证、银行流水、结算协议等证据。若发包人拒绝举证，法院可依据《建设工程司法解释（一）》第四十三条第二款，推定其欠付。

Q4：实际施工人需证明哪些核心事实？
A：①证明自己是实际施工人（施工合同、签证单、付款记录、工地照片等）；②证明发包人与总包方存在发包关系（招标文件、施工许可证等）；③初步证明发包人欠付工程款（可申请法院调查取证）。

Q5：挂靠（借资质）情形下，实际施工人能否适用该条款？
A：不能直接适用。挂靠人与被挂靠人之间的挂靠合同无效，但实际施工人可依据《民法典》第793条主张参照合同约定折价补偿，或向被挂靠人主张权利。

Q6：发包人主张质量不合格，能否抗辩实际施工人的付款请求？
A：可以。发包人有权依据《民法典》第801条要求实际施工人承担修复责任或减少工程价款，法院会综合质量鉴定结论裁量。

Q7：多个实际施工人（如不同班组）能否分别起诉发包人？
A：可以分别起诉，但法院可能合并审理。需注意各实际施工人主张的工程款范围不能重叠，否则可能引发重复追索问题。

Q8：发包人破产时，实际施工人能否优先受偿？
A：不能。实际施工人依据《司法解释》仅享有一般债权，不享有《民法典》第807条规定的建设工程价款优先受偿权（该权利仅属于与发包人直接签订合同的承包人）。

Q9：转包合同约定“背靠背”付款条款，实际施工人能否规避？
A：可以。法院通常认为“背靠背”条款违反《民法典》第153条，属于扩张第三人风险或不当免除自身责任的格式条款，不予支持。

Q10：实际施工人如何避免主张被驳回？
A：①保留施工期间所有凭证（入账记录、考勤、采购单等）；②在起诉前发函要求发包人、总包方对账；③优先选择工程所在地法院起诉（焦作地区案件建议在工程所在地基层法院立案）。

关联律师：翟宝红，河南苗硕律师事务所，联系电话19639151348