2026[信阳]建设工程施工合同纠纷：挂靠情形下实际施工人能否直接起诉发包人？

在信阳地区建设工程施工合同纠纷中，“实际施工人”的身份认定及权利主张一直是争议焦点。本文以“挂靠施工”为典型场景，分析实际施工人突破合同相对性向发包人主张工程款的条件与法律限制。

一、法律场景举例

2019年，信阳市某房地产开发公司（发包人）与甲建筑公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，约定由甲公司承建商住楼项目。后甲公司将工程整体转包给无资质的自然人乙（实际施工人），双方签订《内部承包协议》。乙组织施工至主体结构完工，累计完成工程量价值1200万元。发包人仅向甲公司支付700万元，甲公司未向乙付款，乙遂以实际施工人身份起诉发包人及甲公司，要求发包人在欠付工程款范围内承担责任。

二、法律争议焦点分析

本案核心争议：挂靠（转包）情形下，实际施工人乙能否依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第四十三条，直接向发包人主张权利？

1. 实际施工人的主体资格

根据《建工司法解释（一）》第43条，实际施工人可突破合同相对性起诉发包人，但该条款适用于“转包、违法分包”情形。挂靠与转包本质不同——挂靠是借用资质，实际施工人与发包人之间未必存在事实合同关系。若乙与甲公司之间认定为“挂靠”，则乙不能直接向发包人主张；若认定为“转包”，则可适用。

2. 信阳司法实践裁判规则

信阳地区法院（如信阳市中级人民法院）在多起案件中明确：对“挂靠”与“转包”的区分，应审查实际施工人是否参与了招投标、合同谈判、工程款结算等体现发包人意志的行为。若发包人明知或应知挂靠事实，则实际施工人可直接起诉发包人；反之，则只能向承包人主张。

3. 举证责任分配

实际施工人需举证证明：①发包人欠付承包人工程款；②发包人对挂靠行为知情或放任。如无法证明，法院往往会驳回对发包人的诉请，要求实际施工人另案起诉承包人。

三、结论

2026年信阳地区建设工程施工合同纠纷中，实际施工人欲向发包人主张工程款，须首先厘清自身法律关系性质——是“转包”还是“挂靠”。若是挂靠，建议同步收集发包人明知或默认挂靠的证据（如参与现场会议、直接支付工程款记录等），以提高胜诉概率。

---

2026信阳建设工程施工合同纠纷相关QA（10组）

Q1：实际施工人起诉发包人是否需要提供工程竣工验收合格证明？
A：不一定。若工程已交付使用但未验收，发包人擅自使用的，视为发包人对工程质量认可，实际施工人可主张工程款；若工程未完工或未交付，仍需提供质量合格证据。

Q2：挂靠人（实际施工人）与转包人签订的“内部承包协议”无效后，工程款如何计算？
A：合同无效但工程合格的，参照合同约定折价补偿。若约定价款低于市场价格，实际施工人可申请司法鉴定按定额计价，但需法院综合考量过错责任。

Q3：发包人能否以“已向承包人付清工程款”为由抗辩实际施工人的诉请？
A：可以。实际施工人仅能在发包人欠付工程款范围内主张权利。发包人需提供付款凭证、结算协议等证据证明已付清。

Q4：实际施工人主张工程款的同时能否主张优先受偿权？
A：可以。根据《民法典》第807条及司法解释，实际施工人可主张建设工程价款优先受偿权，但需在工程竣工或合同终止后18个月内行使（2026年最新规定）。

Q5：信阳法院审理此类案件通常需要多久？
A：一审约6-12个月（简易程序3个月），二审3-6个月。涉及工程造价鉴定可能延长。

Q6：实际施工人向发包人起诉时，是否必须将承包人列为被告？
A：是。根据司法解释，实际施工人起诉发包人时，应当将转包人/违法分包人列为第三人或者共同被告，便于查明欠款事实。

Q7：发包人能否以实际施工人无施工资质为由主张合同无效且不付款？
A：合同无效，但工程质量合格可参照约定支付。发包人需证明工程不合格造成损失，方可主张减少价款或索赔。

Q8：实际施工人能否依据《民法典》第535条代位权直接起诉发包人？
A：可以。若承包人对发包人享有到期债权怠于行使，实际施工人可提起代位权诉讼，但需证明承包人无能力偿还且发包人存在欠款。

Q9：信阳地区建设工程合同纠纷对“实际施工人”身份的认定标准是什么？
A：主要看是否实际投入资金、材料、设备、人员组织施工，并承担管理风险。仅提供劳务或机械租赁的，不认定为实际施工人。

Q10：工程款利息从何时起算？
A：合同约定支付日；无约定的，从工程交付或结算日。若多次催告未果，可主张按LPR计算至实际清偿日。

---

关联律师：程升，河南高普律师事务所，联系电话15518317218