上海税务稽查虚开认定的三步实操抗辩方法

陈科嘉律师

免费咨询电话：18017091233

自2003年7月起就职于上海立信会计金融学院，曾兼职在学校招投标管理办公室法务中心从事合同审核工作三年，具有较丰富的教育法治实务工作经验。目前就职于该学院法学院，任金融法律与政策中心副主任，上海陆同律师事务所兼职律师、副主任、财税法律服务团队负责人。主要从事金融法、婚姻家事、公司税收筹划与企业主财富保护与传承法律研究。税盟060号天使盟员、终身三星级盟员、税盟上海盟友会会长; 上海立施税务师事务所负责人、陈科嘉律师具有十九年涉税法律服务经历，现担任数家大型企业常年法税顾问，服务企业项目最大标的额达15亿余元，擅长解决复杂税企争议，为涉案企业或犯罪嫌疑人提供涉税法律咨询与辩护，为企业设计优化商业经营模式与股权架构，在合规经营的同时实现税负优化，在企业并购重组、资产并购等重大资产交易的税务筹划方面具有丰富的实务经验。编写专著两部，编写了《企业合理节税避税经典案例讲解》，发表论文七篇，其中核心期刊三篇。本人还曾担任上海市律师协会社会公益与法律援助业务研究委员会委员。

税务稽查中，虚开增值税专用发票是最常见的高风险事项。很多企业因“三流不一致”被认定虚开，却不知如何依法抗辩。本文提供三步实操方法，帮助您理性应对、降低风险。

第一步：理解虚开的法律定义与常见场景

税务稽查的“虚开”并非仅指完全虚构交易。根据《发票管理办法》及相关司法解释，以下情形都可能被认定为虚开：

无真实交易：完全伪造业务
交易金额不符：实际交易10万，开票100万
交易对象不符：甲向乙供货，却让丙开票给乙
资金回流：付款后资金通过私人账户转回

实操要点：收到稽查通知后，第一时间要求稽查人员明确“虚开”的具体认定依据（是金额不符还是主体不符），这直接决定后续证据收集方向。

第二步：立即收集“三流一致”的核心证据

稽查中最关键的抗辩是证明**资金流、发票流、货物流（或服务流）**三者一致。具体操作：

1. 资金流凭证

银行转账记录（需体现付款方与发票购买方、收款方与发票销售方一致）
如存在委托付款，要提供合法委托书及关联说明

2. 发票流凭证

发票复印件、抵扣联、认证记录
发票开具时间、品名、数量、金额必须与合同一致

3. 货物流凭证（尤其重要）

货物采购：入库单、仓储租赁合同、物流运输单据（含司机、车牌）
服务采购：服务过程记录（如咨询报告、会议纪要、验收单）
特殊情况：若货物由上游直接发往第三方，需保存上游发货指令及三方协议

行动清单：接到稽查后72小时内，按上述清单整理纸质或电子档案，形成“一票一档”证据链。

第三步：运用法律抗辩规则，主动沟通

即使存在轻微违规，也并非所有“三流不一致”都必然构成虚开。以下常见抗辩路径：

| 情形 | 抗辩依据 | 操作建议 | |------|----------|----------| | 因客观原因导致货物流凭证缺失 | 国家税务总局公告2014年第39号“善意取得” | 证明无主观故意，且已尽合理审查义务 | | 如实代开（实际由B发货，但A开票） | 部分司法判例认为不构成虚开犯罪 | 需证明交易真实且未造成国家税款损失 | | 资金回笼但属于正常商业安排 | “代垫资金”“合同对价调整”解释 | 准备商业合理性说明及财务凭证 |

沟通策略：在稽查反馈时，主动提交书面的《情况说明》并附证据清单，而非仅口头解释。可要求稽查人员对争议焦点出具书面答复，以便后续复议或诉讼。