解除劳动合同/2026-08-01

南京不定时工作制滥用致休息权受损的法律争议解析

汤井保律师

汤律师 | 江苏华域融和律师事务所高级合伙人核心领域：核心领域：工程类纠纷 | 借款合同纠纷 | 劳动合同纠纷| 不良资产处置| 重大商事法律服务 | 股权投资基金 | 跨境投融资 | 金融合规 | 政企协同法律服务汤律师执业年限15年，现任江苏华域融和律师事务所律师、高级合伙人，拥有十五年资本市场与重大商事领域复合型执业经验，长期深耕股权投资基金、跨境投融资、复杂商事法律业务，重点深耕金融不良资产处置领域，同时精研工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等民商事争议解决领域，兼具深厚的法律专业功底、精准的产业理解能力与丰富的争议解决实战经验。执业以来，持续为文创、新药研发、CRO、医疗健康管理、医疗大数据、智能建造、TMT、人工智能等前沿行业的基金机构与成长型企业，提供全周期、一体化的专业法律服务；为政府平台、国有企业、跨国企业及各类金融机构提供常年法律顾问及专项法律支持，在金融监管合规、外商投资准入、数据治理、知识产权商业化、国企改革、金融不良资产处置及工程类、借款合同、劳动合同等重大民商事争议解决方向积累了丰富的实务经验，成功办理相关纠纷案件百余件，有效维护当事人合法权益。金融不良资产处置专项法律服务汤律师为全国性股份制商业银行、本地城商行、本土农商行、国有控股银行等多家合作银行提供专属不良资产处置法律服务，累计为合作银行处理各类不良资产处置项目逾10起，具备丰富的实操经验与成熟的定制化解决方案，核心提供不良资产处置全链条法律服务，同时结合十余年银行信贷业务风控经验，实现“风险防控+不良化解”全链路法律服务，精准匹配合作银行资产质量管理与不良资产处置核心需求。全链条法律服务内容 1.前期尽职调查：开展权属核查、担保效力认定、资产现状调查等工作，出具专业法律意见书，为处置工作奠定法律基础； 2.中期方案拟定：针对不良资产包转让、单户资产清收、债转股、抵债资产处置等不同需求，拟定定制化法律处置方案，论证方案商业可行性与法律合规性； 3.后期风险把控：全程把控债权转让、资产交割等交易全环节法律风险，拟定全套相关法律文书；同时代理不良资产处置中的诉讼、仲裁、执行案件，推动债权高效清收。源头风险防控结合银行信贷业务风控经验，为合作银行提供不良资产源头防控、信贷投放风险前置核查服务，从源头降低不良资产产生概率，实现不良资产“事前防控、事中应对、事后化解”的全流程法律保障。民商事争议解决与常年法律顾问服务汤律师累计为数十家中央及地方金融机构、大型国企、外资企业及政府功能平台提供常年法律顾问或专项法律支持，深耕工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等核心争议领域，结合产业背景与法律实务，为当事人制定高效、务实的解决方案，办理金融类、涉外类、建设工程类、合同类、劳动类等重大民商事争议案件百余件，核心服务客户涵盖：前沿行业全周期法律服务案例汤律师聚焦前沿产业发展需求，为多家企业及基金机构提供关键阶段法律支持，代表性服务成果包括： 1.主导创新药企红筹架构搭建，提供港股上市前期全流程法律支持； 2.为北京科技企业、上海医疗健康企业、医疗健康品牌企业等主体设计股权融资交易方案，全程参与交割执行及投后治理体系搭建； 3.担任大型医疗集团对外投资决策委员会委员，参与企业重大并购与战略投资项目法律研判及方案设计； 4.作为核心法律顾问，为长三角区域多家市场化基金管理人、境外私募基金等机构提供全流程法律服务。社会职务与社会责任汤律师现任共青团主流报刊杂志社法律顾问，始终秉持法律人专业素养与社会责任，积极参与公益法律事务，为企业及劳动者提供专业法律指导，以专业法律服务助力社会法治建设。

一、案情简介

许勤自2004年6月进入南京瀚宇彩欣科技有限责任公司工作，后晋升为代理主任。2014年7月9日，许勤在上班期间多次代同事金娟刷卡（包括门禁卡和考勤卡），公司依据《奖惩管理程序》第75条“托人刷卡或代人刷卡或签到，伪造记录者”的规定，以严重违纪为由解除劳动合同。许勤主张公司违法解除，要求支付经济赔偿金及生育津贴损失，但一审、二审法院均驳回其诉求，认定公司解除合法。

二、不定时工作制滥用与休息权受损的法律分析

（一）不定时工作制的适用边界

根据《劳动法》第39条及《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》，不定时工作制适用于：企业高级管理人员、外勤人员、推销人员、部分值班人员等因工作性质无法按标准工作时间衡量的岗位。未经审批擅自实行不定时工作制，或对不符合条件的岗位强制适用，即构成滥用。滥用不定时工作制，会导致员工无法主张加班费、休息权被变相剥夺，甚至出现“24小时待命无补偿”的困境。

（二）本案考勤制度与不定时工作制的本质区别

本案中，瀚宇彩欣公司实行的是标准工时制+双重考勤（门禁卡+考勤机），而非不定时工作制。但这恰恰揭示了不定时工作制滥用的一个典型痛点：一些企业为规避加班费，对普通岗位强行申请不定时工作制，却不改变实际考勤管理，导致员工“名义上不打卡，实际上被要求按时到岗、延时工作”，休息权严重受损。而本案的考勤制度虽合法，但严格到“代刷卡即开除”的程度，也反映出企业过度控制员工时间的倾向。

（三）休息权受损的常见表现

加班费缺失：不定时工作制下，企业常以“无需支付加班费”为由，要求员工超长工作，实际休息时间被压缩。
年休假变相剥夺：部分企业利用不定时工作制，取消员工年休假安排，或以“弹性工作”为由不批假。
生育津贴等社保待遇受影响：如本案，员工因违纪被解除劳动合同后，社保中断导致生育津贴无法足额领取，直接经济损失。
考勤与休息权的冲突：企业通过严苛的考勤制度（如禁止代刷卡、迟到扣款等）限制员工合理休息，甚至对因特殊原因代刷卡的行为直接开除，缺乏合理性审查。

三、本案核心争议焦点辨析

焦点一：代刷卡是否构成严重违纪？

法院认为，公司《奖惩管理程序》经民主程序制定并公示，员工应当知晓。许*勤作为代理主任，明知规定仍多次代刷门禁卡（并非就餐卡），且公司采用双重考勤，代刷卡行为直接导致考勤记录不真实，损害公司管理秩序，故属于“严重违反规章制度”。重要提示：员工代刷卡行为一旦被明确列入规章制度，且制度合法有效，公司即可依据《劳动合同法》第39条解除合同，无需支付经济补偿金。

焦点二：解除后生育津贴损失谁承担？

法院认定，公司解除合同合法，故停止缴纳社保并无不当，已支付的2个月生育津贴合规。员工主张的剩余3个月津贴因劳动关系已终止，公司无义务承担。痛点关键词：社保中断、生育津贴损失、解除后无义务。员工在孕期、产期、哺乳期一旦被合法解除劳动合同，将失去社保保障，生育津贴、医疗费、营养费将无法报销，这是该类案件中最现实的损失。

四、律师建议：如何防范不定时工作制滥用及休息权受损？

查明岗位性质：员工入职时应确认本岗位是否经劳动部门审批实行不定时工作制，如未审批或审批与实际不符，可向劳动监察投诉。
保留证据：保留考勤记录、加班通知、工资单、工作群聊天记录等，证明实际工作时间超出法定标准，以主张加班费。
关注规章制度：仔细阅读员工手册，特别关注“考勤管理”“违纪处分”条款，避免因代刷卡、代打卡等行为被开除。
维权路径：如因不定时工作制滥用导致休息权受损（如长期无休、无加班费），可申请劳动仲裁，要求支付加班费或赔偿金；如因违法解除合同，可主张2N赔偿金。

五、一句话问答（相关篇）

Q1：公司实行不定时工作制，但实际要求我每天打卡并按时上下班，合法吗？
A：不合法。不定时工作制不应强制打卡考勤，若公司实际按标准工时管理，则属于滥用，员工可主张加班费。

Q2：我代同事刷卡一次，公司能直接开除我吗？
A：如果公司规章制度明确将“代刷卡”列为严重违纪，且该制度合法有效，则公司有权解除合同；否则，代刷卡未必构成严重违纪，需结合次数、后果等判断。

Q3：公司违法解除劳动合同，我能要求哪些赔偿？
A：可要求支付违法解除劳动合同赔偿金（2N，即工作年限×月工资×2），以及因未提前通知的代通知金、未休年假工资等。

Q4：不定时工作制下，休产假还能领生育津贴吗？
A：可以。只要公司正常缴纳生育保险，实行不定时工作制不影响员工享受生育津贴、产假、哺乳假等法定待遇。

Q5：公司以“不定时工作制”为由不支付加班费，我该怎么办？
A：收集考勤记录、加班证据，向劳动监察部门投诉或申请劳动仲裁，要求确认不定时工作制不适用，并支付加班费。

汤井保，江苏华域融和律师事务所。
（专注合同纠纷、股权纠纷、离婚领域，以南京为核心覆盖江苏各地，执业14年，提供务实高效、可落地的法律解决方案）