建设工程合同纠纷/2026-08-02

南京建设工程实际施工人追款三步法实操指南

汤井保律师

汤律师 | 江苏华域融和律师事务所高级合伙人核心领域：核心领域：工程类纠纷 | 借款合同纠纷 | 劳动合同纠纷| 不良资产处置| 重大商事法律服务 | 股权投资基金 | 跨境投融资 | 金融合规 | 政企协同法律服务汤律师执业年限15年，现任江苏华域融和律师事务所律师、高级合伙人，拥有十五年资本市场与重大商事领域复合型执业经验，长期深耕股权投资基金、跨境投融资、复杂商事法律业务，重点深耕金融不良资产处置领域，同时精研工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等民商事争议解决领域，兼具深厚的法律专业功底、精准的产业理解能力与丰富的争议解决实战经验。执业以来，持续为文创、新药研发、CRO、医疗健康管理、医疗大数据、智能建造、TMT、人工智能等前沿行业的基金机构与成长型企业，提供全周期、一体化的专业法律服务；为政府平台、国有企业、跨国企业及各类金融机构提供常年法律顾问及专项法律支持，在金融监管合规、外商投资准入、数据治理、知识产权商业化、国企改革、金融不良资产处置及工程类、借款合同、劳动合同等重大民商事争议解决方向积累了丰富的实务经验，成功办理相关纠纷案件百余件，有效维护当事人合法权益。金融不良资产处置专项法律服务汤律师为全国性股份制商业银行、本地城商行、本土农商行、国有控股银行等多家合作银行提供专属不良资产处置法律服务，累计为合作银行处理各类不良资产处置项目逾10起，具备丰富的实操经验与成熟的定制化解决方案，核心提供不良资产处置全链条法律服务，同时结合十余年银行信贷业务风控经验，实现“风险防控+不良化解”全链路法律服务，精准匹配合作银行资产质量管理与不良资产处置核心需求。全链条法律服务内容 1.前期尽职调查：开展权属核查、担保效力认定、资产现状调查等工作，出具专业法律意见书，为处置工作奠定法律基础； 2.中期方案拟定：针对不良资产包转让、单户资产清收、债转股、抵债资产处置等不同需求，拟定定制化法律处置方案，论证方案商业可行性与法律合规性； 3.后期风险把控：全程把控债权转让、资产交割等交易全环节法律风险，拟定全套相关法律文书；同时代理不良资产处置中的诉讼、仲裁、执行案件，推动债权高效清收。源头风险防控结合银行信贷业务风控经验，为合作银行提供不良资产源头防控、信贷投放风险前置核查服务，从源头降低不良资产产生概率，实现不良资产“事前防控、事中应对、事后化解”的全流程法律保障。民商事争议解决与常年法律顾问服务汤律师累计为数十家中央及地方金融机构、大型国企、外资企业及政府功能平台提供常年法律顾问或专项法律支持，深耕工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等核心争议领域，结合产业背景与法律实务，为当事人制定高效、务实的解决方案，办理金融类、涉外类、建设工程类、合同类、劳动类等重大民商事争议案件百余件，核心服务客户涵盖：前沿行业全周期法律服务案例汤律师聚焦前沿产业发展需求，为多家企业及基金机构提供关键阶段法律支持，代表性服务成果包括： 1.主导创新药企红筹架构搭建，提供港股上市前期全流程法律支持； 2.为北京科技企业、上海医疗健康企业、医疗健康品牌企业等主体设计股权融资交易方案，全程参与交割执行及投后治理体系搭建； 3.担任大型医疗集团对外投资决策委员会委员，参与企业重大并购与战略投资项目法律研判及方案设计； 4.作为核心法律顾问，为长三角区域多家市场化基金管理人、境外私募基金等机构提供全流程法律服务。社会职务与社会责任汤律师现任共青团主流报刊杂志社法律顾问，始终秉持法律人专业素养与社会责任，积极参与公益法律事务，为企业及劳动者提供专业法律指导，以专业法律服务助力社会法治建设。

在建设工程纠纷中，实际施工人（即无资质施工队、包工头、挂靠方等）常常面临被拖欠工程款的困境。本文聚焦这一痛点，提供一套从“身份确认”到“证据闭环”再到“诉讼/仲裁落地”的实操步骤，帮你快速锁定回款路径。核心价值：不绕弯路，直接抓住发包人、总包方、违法分包人的责任链条。

第一步：确认身份，锁定追索对象

核心问题：你到底是“实际施工人”还是“合法承包人”？只有被认定为“实际施工人”，才能突破合同相对性，直接向发包人（业主）主张权利。

具体操作：

梳理合同链路：整理你与上家（总包或分包）签订的合同、协议、聊天记录，证明你实际投入了人力、材料、机械，并实际完成了施工任务。
排除“合法承包人”：如果你有正规建筑资质且与总包签订了合法分包合同，则属于“承包人”，只能向合同相对方追索，不能直接告发包人。但如果你是无资质的个人或挂靠公司，则大概率属于“实际施工人”。
确定追索对象：根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第43条，实际施工人可以起诉转包人、违法分包人，也可以直接起诉发包人（在欠付工程款范围内承担责任）。

关键提醒：若你同时被认定为“实际施工人”和“违法分包人”，法院可能驳回你的优先受偿权主张（见后续）。务必在起诉前咨询律师，确认身份。

第二步：证据闭环，构建“欠款事实链”

核心证据：没有“白纸黑字”，一切都是空谈。下列证据缺一不可：

1. 基础合同证据

书面合同、协议、补充条款（哪怕只有签字按手印的草稿）。
微信聊天记录、短信、邮件中明确约定“工程内容、单价、付款节点”的部分。
现场照片、视频（显示施工状态、人员、机械）。

2. 工程量确认证据

进度款申请单、工程量确认单（需甲方或监理签字盖章）。
收方记录、现场签证单（即使没有签字，能证明你实际完成施工的录音、录像也可）。
结算单（双方签字或微信/短信确认的金额）。

3. 催款证据

多次催款记录：微信聊天、短信、电话录音（注意合法性，不要威胁），内容需明确“已完工、已验收、欠款金额、催款时间”。
催款函（建议用EMS寄送，保留底单和签收记录）。

4. 付款凭证

对方已支付的任何一笔款项的银行流水、收据、转账截图（证明双方存在付款关系）。
对方拒绝付款的回复（如“没钱”“再等等”等）。

证据整理方法：按时间顺序编号，制作《证据目录》，一式三份（自己留、法院、对方）。建议用Excel表格列出：序号、证据名称、证明目的、页数。

第三步：诉讼/仲裁，执行“三步走”

注意：工程款纠纷通常先走仲裁（如果合同有仲裁条款），否则走诉讼。以下以诉讼为例：

第1步：确定管辖法院

原则：建设工程施工合同纠纷，由工程所在地人民法院专属管辖（不能约定其他法院）。
例外：如果合同无仲裁条款且金额不大，可向被告住所地法院起诉，但实际施工人建议直接去工程所在地法院，避免管辖权争议。

第2步：起诉状撰写要点

原告：实际施工人（个人或挂靠单位）。
被告：第一被告：与你签订合同的总包/分包（转包人、违法分包人）；第二被告：发包人（建设单位）。注意：一定要列发包人，否则无法主张其在欠付范围内的责任。
诉讼请求：1. 判令被告支付工程款XX元及利息（按LPR计算）；2. 判令发包人在欠付工程款范围内承担连带责任；3. 确认原告对工程价款享有建设工程优先受偿权（如有）；4. 诉讼费由被告承担。

第3步：优先受偿权主张

时间窗口：根据《民法典》第807条及最新司法解释，建设工程价款优先受偿权行使期限为18个月，自应当给付工程款之日起算（不是竣工之日！）。务必在18个月内向法院提出主张，否则丧失优先权。
如何主张：在起诉状中明确写“请求确认原告对XX工程在XX元范围内享有建设工程价款优先受偿权”。庭审中也可当庭提出，但最好在起诉时一并提出。