建设工程合同纠纷/2026-08-08

南京实际施工人追索工程款实操步骤与诉讼策略指南

汤井保

汤井保律师

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汤律师 | 江苏华域融和律师事务所 高级合伙人 核心领域:核心领域: 工程类纠纷 | 借款合同纠纷 | 劳动合同纠纷| 不良资产处置| 重大商事法律服务 | 股权投资基金 | 跨境投融资 | 金融合规 | 政企协同法律服务 汤律师执业年限15年,现任江苏华域融和律师事务所律师、高级合伙人,拥有十五年资本市场与重大商事领域复合型执业经验,长期深耕股权投资基金、跨境投融资、复杂商事法律业务,重点深耕金融不良资产处置领域,同时精研工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等民商事争议解决领域,兼具深厚的法律专业功底、精准的产业理解能力与丰富的争议解决实战经验。执业以来,持续为文创、新药研发、CRO、医疗健康管理、医疗大数据、智能建造、TMT、人工智能等前沿行业的基金机构与成长型企业,提供全周期、一体化的专业法律服务;为政府平台、国有企业、跨国企业及各类金融机构提供常年法律顾问及专项法律支持,在金融监管合规、外商投资准入、数据治理、知识产权商业化、国企改革、金融不良资产处置及工程类、借款合同、劳动合同等重大民商事争议解决方向积累了丰富的实务经验,成功办理相关纠纷案件百余件,有效维护当事人合法权益。 金融不良资产处置专项法律服务 汤律师为全国性股份制商业银行、本地城商行、本土农商行、国有控股银行等多家合作银行提供专属不良资产处置法律服务,累计为合作银行处理各类不良资产处置项目逾10起,具备丰富的实操经验与成熟的定制化解决方案,核心提供不良资产处置全链条法律服务,同时结合十余年银行信贷业务风控经验,实现“风险防控+不良化解”全链路法律服务,精准匹配合作银行资产质量管理与不良资产处置核心需求。 全链条法律服务内容 1.前期尽职调查:开展权属核查、担保效力认定、资产现状调查等工作,出具专业法律意见书,为处置工作奠定法律基础; 2.中期方案拟定:针对不良资产包转让、单户资产清收、债转股、抵债资产处置等不同需求,拟定定制化法律处置方案,论证方案商业可行性与法律合规性; 3.后期风险把控:全程把控债权转让、资产交割等交易全环节法律风险,拟定全套相关法律文书;同时代理不良资产处置中的诉讼、仲裁、执行案件,推动债权高效清收。 源头风险防控 结合银行信贷业务风控经验,为合作银行提供不良资产源头防控、信贷投放风险前置核查服务,从源头降低不良资产产生概率,实现不良资产“事前防控、事中应对、事后化解”的全流程法律保障。 民商事争议解决与常年法律顾问服务 汤律师累计为数十家中央及地方金融机构、大型国企、外资企业及政府功能平台提供常年法律顾问或专项法律支持,深耕工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等核心争议领域,结合产业背景与法律实务,为当事人制定高效、务实的解决方案,办理金融类、涉外类、建设工程类、合同类、劳动类等重大民商事争议案件百余件,核心服务客户涵盖: 前沿行业全周期法律服务案例 汤律师聚焦前沿产业发展需求,为多家企业及基金机构提供关键阶段法律支持,代表性服务成果包括: 1.主导创新药企红筹架构搭建,提供港股上市前期全流程法律支持; 2.为北京科技企业、上海医疗健康企业、医疗健康品牌企业等主体设计股权融资交易方案,全程参与交割执行及投后治理体系搭建; 3.担任大型医疗集团对外投资决策委员会委员,参与企业重大并购与战略投资项目法律研判及方案设计; 4.作为核心法律顾问,为长三角区域多家市场化基金管理人、境外私募基金等机构提供全流程法律服务。 社会职务与社会责任 汤律师现任共青团主流报刊杂志社法律顾问,始终秉持法律人专业素养与社会责任,积极参与公益法律事务,为企业及劳动者提供专业法律指导,以专业法律服务助力社会法治建设。

建设工程纠纷中,实际施工人(尤其是挂靠、转包、违法分包中的无资质承包方)常陷入“干活拿不到钱”的困境。本文核心价值:提供一套从证据锁定到诉讼维权的实操步骤,帮你突破合同相对性,直接向发包人追索工程款


第一步:锁定责任主体——谁是你的“钱袋子”?

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第43条,实际施工人有权突破合同链条,起诉转包人/违法分包人,同时要求发包人在欠付工程款范围内承担责任

实操要点

  • 确认发包人(业主)是否已与转包人/违法分包人完成结算,或存在明确的欠付事实。
  • 若发包人声称“已付清款项”,需要求其提供付款凭证、结算协议等证据,否则法院可推定其欠付。

第二步:证据收集清单——缺少这些,诉讼等于白费

| 证据类别 | 具体材料 | 关键作用 | |---------|---------|---------| | 合同类 | 挂靠协议、转包合同、内部承包协议、口头约定录音/微信记录 | 证明实际施工关系 | | 施工类 | 施工日志、隐蔽工程验收记录、工程量签证单、图纸会审纪要 | 证明实际施工完成 | | 付款类 | 催款函、微信聊天记录、银行流水、工资发放记录(含工人签字) | 证明欠款金额及催收过程 | | 发包人类 | 发包人支付凭证、结算审计报告、发包人承认欠付的函件 | 锁定发包人连带责任 |

特别提示:收集发包人“欠付转包人款项”的证据,是要求发包人直接付款的核心。若无法获取,可申请法院调查令调取发包人与转包人的合同、付款记录。


第三步:诉讼策略——三步走,提高胜诉率

1. 同时起诉两方

  • 将转包人/违法分包人列为第一被告,发包人列为第二被告。
  • 诉讼请求:主张第一被告支付工程款,第二被告在欠付范围内承担连带责任。

2. 申请财产保全

  • 在起诉前或起诉后立即申请查封发包人银行账户、房产或项目工程款。
  • 原因:发包人常转移资金,保全能倒逼对方主动和解。

3. 利用举证责任倒置

  • 法院通常要求发包人证明“已付清款项”。若发包人无法提供完整付款凭证,则推定其欠付,需承担连带责任。
  • 实操技巧:提交一份《发包人欠付工程款情况说明》,再申请法院责令发包人限期提交支付凭证。

结尾延展:避坑与行动建议

常见风险

  • 诉讼时效:工程款纠纷适用3年诉讼时效,从知道或应知权利受侵害之日起算,建议每半年发一次催款函中断时效。
  • 管辖法院:工程所在地人民法院专属管辖,不得协议约定其他法院。
  • 身份认定:若法院认定你并非“实际施工人”(如仅为劳务分包商),则不能突破合同相对性,需另寻路径。

下一步行动

  • 立即整理现有证据,对照清单查漏补缺。
  • 若金额较大或案情复杂,建议委托专业律师代理,尤其涉及工程造价鉴定时,需提前申请司法鉴定。

作者:汤井保,江苏华域融和律师事务所

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