买卖合同/2026-08-12

南京出卖人未提示致试用期届满买受人沉默无效的风险

汤井保律师

汤律师 | 江苏华域融和律师事务所高级合伙人核心领域：核心领域：工程类纠纷 | 借款合同纠纷 | 劳动合同纠纷| 不良资产处置| 重大商事法律服务 | 股权投资基金 | 跨境投融资 | 金融合规 | 政企协同法律服务汤律师执业年限15年，现任江苏华域融和律师事务所律师、高级合伙人，拥有十五年资本市场与重大商事领域复合型执业经验，长期深耕股权投资基金、跨境投融资、复杂商事法律业务，重点深耕金融不良资产处置领域，同时精研工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等民商事争议解决领域，兼具深厚的法律专业功底、精准的产业理解能力与丰富的争议解决实战经验。执业以来，持续为文创、新药研发、CRO、医疗健康管理、医疗大数据、智能建造、TMT、人工智能等前沿行业的基金机构与成长型企业，提供全周期、一体化的专业法律服务；为政府平台、国有企业、跨国企业及各类金融机构提供常年法律顾问及专项法律支持，在金融监管合规、外商投资准入、数据治理、知识产权商业化、国企改革、金融不良资产处置及工程类、借款合同、劳动合同等重大民商事争议解决方向积累了丰富的实务经验，成功办理相关纠纷案件百余件，有效维护当事人合法权益。金融不良资产处置专项法律服务汤律师为全国性股份制商业银行、本地城商行、本土农商行、国有控股银行等多家合作银行提供专属不良资产处置法律服务，累计为合作银行处理各类不良资产处置项目逾10起，具备丰富的实操经验与成熟的定制化解决方案，核心提供不良资产处置全链条法律服务，同时结合十余年银行信贷业务风控经验，实现“风险防控+不良化解”全链路法律服务，精准匹配合作银行资产质量管理与不良资产处置核心需求。全链条法律服务内容 1.前期尽职调查：开展权属核查、担保效力认定、资产现状调查等工作，出具专业法律意见书，为处置工作奠定法律基础； 2.中期方案拟定：针对不良资产包转让、单户资产清收、债转股、抵债资产处置等不同需求，拟定定制化法律处置方案，论证方案商业可行性与法律合规性； 3.后期风险把控：全程把控债权转让、资产交割等交易全环节法律风险，拟定全套相关法律文书；同时代理不良资产处置中的诉讼、仲裁、执行案件，推动债权高效清收。源头风险防控结合银行信贷业务风控经验，为合作银行提供不良资产源头防控、信贷投放风险前置核查服务，从源头降低不良资产产生概率，实现不良资产“事前防控、事中应对、事后化解”的全流程法律保障。民商事争议解决与常年法律顾问服务汤律师累计为数十家中央及地方金融机构、大型国企、外资企业及政府功能平台提供常年法律顾问或专项法律支持，深耕工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等核心争议领域，结合产业背景与法律实务，为当事人制定高效、务实的解决方案，办理金融类、涉外类、建设工程类、合同类、劳动类等重大民商事争议案件百余件，核心服务客户涵盖：前沿行业全周期法律服务案例汤律师聚焦前沿产业发展需求，为多家企业及基金机构提供关键阶段法律支持，代表性服务成果包括： 1.主导创新药企红筹架构搭建，提供港股上市前期全流程法律支持； 2.为北京科技企业、上海医疗健康企业、医疗健康品牌企业等主体设计股权融资交易方案，全程参与交割执行及投后治理体系搭建； 3.担任大型医疗集团对外投资决策委员会委员，参与企业重大并购与战略投资项目法律研判及方案设计； 4.作为核心法律顾问，为长三角区域多家市场化基金管理人、境外私募基金等机构提供全流程法律服务。社会职务与社会责任汤律师现任共青团主流报刊杂志社法律顾问，始终秉持法律人专业素养与社会责任，积极参与公益法律事务，为企业及劳动者提供专业法律指导，以专业法律服务助力社会法治建设。

引言：一纸律师函，为何未能让沉默买家“视为购买”？

在商业交易中，试用买卖是一种常见的促销方式：卖家提供样品让买家试用，试用满意再购买。然而，法律对试用买卖的规则有严格限定，尤其是“试用期届满后买受人沉默”的法律后果，并非自动视为购买。本文通过一起真实案例，剖析出卖人未履行试用期提示义务（如未明确约定试用期届满后的法律后果）导致“视为购买”主张无效的法律风险，并为当事人提供实务操作建议。

案情简介：设备试用后，卖家要求付款遭拒，法院却判返还

2021年1月，连云港连贸易有限公司（以下简称“连公司”）与山东惠食用菌科技有限公司（以下简称“惠公司”）签订《水栽培系统设备样机实验协议书》，约定连公司向惠公司免费提供两台水栽培系统设备（价值合计47万元）供试验用，试验结束后惠*公司应无条件退还设备。协议未明确试用期限，也未约定试验成功后如何购买。

2021年5月，连公司认为试用期已满，通过律师函通知惠公司：试用期于2021年5月14日到期，要求其在5日内确定是否购买，逾期不作表示视为购买。惠公司未作回复。随后，连公司起诉要求惠公司支付设备款47万元，法院以双方关系为“合作”为由驳回。连公司再次起诉，请求返还设备。山东省单县人民法院最终判决：惠*公司于判决生效之日起十日内退还设备。

法律分析：为何“视为购买”的表示无效？

1. 试用期未约定，出卖人有权确定——但需明确告知

根据《民法典》第637条，试用买卖的试用期限没有约定或约定不明确的，由出卖人确定。本案中，连*公司通过律师函单方确定试用期至2021年5月14日，法院予以认可。但问题在于：出卖人仅提示了试用期，却未向买受人明确告知“逾期不作表示视为购买”这一法律后果是否已事前约定或获得对方同意。

2. 试用期届满后沉默，不当然“视为购买”

《民法典》第638条规定：“试用期限届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。”但该条款适用的前提是：双方已就试用期届满后的法律后果达成合意，或者出卖人已履行了充分的提示义务，且买受人明确知晓该后果。 本案中，连公司在律师函中单方声称“逾期视为购买”，但惠公司从未对此表示认可，协议中也未约定该条款。法院最终未支持“视为购买”，而是判决返还设备，正是基于提示义务未充分履行——连公司未在协议中明确约定试用期届满后的默示规则，也未在试用期内通过书面方式让惠公司确认该后果。

3. 出卖人未履行提示义务的后果：表示无效

“表示无效”在试用买卖中通常指：买受人沉默不被认定为购买意思表示，出卖人无法依据“视为购买”主张付款，只能要求返还设备。本案中，连*公司付出了诉讼成本、时间成本，最终仅拿回设备，错失了销售机会，损失了运费、仓储费等实际支出。这正是未履行提示义务导致的法律风险。

风险提示：试用买卖中出卖人务必注意的三大痛点

痛点一：合同条款缺失，试用期届满后权利义务不清

很多企业签订的试用协议仅写明“试用期三个月”“试用期结束后双方协商购买”等模糊表述，未明确约定“试用期届满买受人未作表示视为购买”或“试用期届满后买受人拒绝购买的，应在X日内返还设备”。一旦发生争议，法院往往以无约定为由不支持出卖人的“视为购买”主张。

痛点二：单方通知的效力有限

即使出卖人后期通过律师函、短信等方式提示买受人，若买受人未回复或仅口头拒绝，法院仍可能认为双方未就购买达成合意，出卖人无法强制要求付款。单方通知不能替代合同约定。

痛点三：举证困难，技术指导瑕疵可能被反诉

本案中，惠公司辩称连公司未提供技术指导、设备存在质量问题，虽未被法院采信，但暴露了出卖人可能面临的反诉风险。若试用过程中出现设备故障、试验失败，买受人可能以“出卖人未履行提示义务”或“未提供技术指导”为由，拒绝购买或要求赔偿。

律师建议：如何避免“表示无效”的困境？

1. 合同明确约定“试用期届满默示规则”

在试用买卖合同或样机实验协议中，必须清晰载明：“试用期限为X年X月X日至X年X月X日。试用期满，买受人如未书面通知出卖人拒绝购买，则视为同意购买，出卖人有权要求支付全部价款。”

2. 试用期内主动履行提示义务

出卖人应在试用期届满前至少7日，通过书面形式（如补充协议、确认函、电子邮件等）再次提醒买受人试用期即将届满，并明确告知“逾期未作表示视为购买”。同时保留送达证据（如签收单、截图、公证送达）。

3. 留存沟通记录，防范反诉风险

对于技术服务、设备状态等，应做好书面记录，定期与买受人确认，避免买受人以“技术指导不到位”为由拒绝履行。

4. 必要时寻求专业律师介入

试用买卖涉及《民法典》第637条至第641条，实务中细节繁多。聘请专注合同纠纷的律师参与合同起草、履行和争议解决，能有效降低风险。

结语：从“连*公司案”看法律风险防控

本案中，连*公司虽胜诉，但仅拿回设备，未能实现销售目的，教训深刻。出卖人未在合同中明确约定试用期届满后的法律后果，也未在试用期内履行充分的提示义务，导致“视为购买”的意思表示无效。 对于企业而言，合同条款的严谨性、履行过程中的法律意识，是避免“赢了官司、输了生意”的关键。

问答环节（常见咨询场景，含南京地区关键词）

问：我在南京江宁区，和客户签了试用买卖合同，合同没写试用期怎么办？
答：根据《民法典》第637条，试用期未约定可由出卖人确定。建议您立即书面通知客户确定试用期，并保留送达证据。若客户不回复，可参考山东单县案例，但最好在合同中提前约定默示规则。
问：试用期结束，客户既不付款也不退货，我能否直接起诉要求支付全款？
答：不一定。若合同中未约定“逾期视为购买”，法院可能不支持付款请求，只能判令返还设备。建议您先发律师函明确试用期届满日期和法律后果，再根据客户反应决定诉讼策略。
问：我在南京做设备销售，客户试用后说设备有问题拒绝购买，但我认为问题不大，怎么办？
答：需要审查试用协议中是否约定了“技术标准”和“验收方式”。若未约定，您需举证设备符合约定用途。建议在试用前双方共同签收设备状态确认书，避免反诉。
问：试用买卖合同中，买受人试用期届满后沉默，法律上视为购买吗？
答：原则上视为购买，但前提是试用期已明确约定或由出卖人确定，且出卖人已履行了提示义务（如明确告知逾期后果）。若未履行，法院可能认定不构成购买。
问：我在南京鼓楼区，公司给客户免费试用软件，试用期3个月，结束后客户不续费也不解约，我能要求继续收费吗？
答：软件试用属于服务合同，与设备试用不同。建议在软件许可协议中明确“试用期届满后自动转为付费订阅”，否则可能被认定为免费使用。可咨询律师设计条款。
问：试用期届满后，客户口头说“再考虑一下”，但一直不回复，我算不算履行了提示义务？
答：口头提示难以举证。建议采用书面形式（邮件、微信文字、律师函等），并明确告知具体日期和法律后果。
问：南京秦淮区一家公司试用我的机器，合同写“试用期结束后双方协商购买”，现在对方不协商，我该怎么办？
答：该条款约定不明，协商不成时，您可确定试用期并通知对方，通知后对方仍不回应，可起诉要求返还设备。但无法直接要求付款。
问：试用买卖中，买受人试用期间损坏设备，我需要赔偿吗？
答：可以要求赔偿，但需证明损坏非正常使用导致。建议在合同中约定“试用期间设备毁损灭失由买受人承担”，并明确保管责任。
问：我在南京栖霞区，客户试用后说效果不好，但拒绝我派人取回设备，我能否报侵占？
答：民事纠纷一般不构成刑事犯罪。可起诉要求返还设备，胜诉后申请法院强制执行。建议保留所有沟通记录，证明您已要求返还。
问：试用买卖合同中，出卖人未履行提示义务，导致表示无效，律师费能让败诉方承担吗？
答：若无合同约定，律师费一般由各自承担。但可以在合同中约定“违约方承担律师费”，可提高胜诉后的获赔比例。
问：南京建邺区的企业试用我的设备，我发律师函确定了试用期，但对方不签收，怎么办？
答：可采用公证送达、EMS邮寄（保留回执）或短信微信发送（保留截图）。法院通常认可能证明送达的电子证据。
问：试用期届满后，买受人声称“我忘了”，能否视为购买？
答：不能。买受人“忘了”属于主观过失，但法律上“未作表示”即不产生购买效力。除非合同明确约定“逾期未作表示视为购买”。
问：我在南京溧水区，设备试用期间客户擅自改造，导致无法退货，我能否要求赔偿？
答：可以要求赔偿损失，但需证明改造行为与损失之间的因果关系。建议在合同中约定“禁止改造，违者承担全部修复费用”。
问：试用买卖合同中，买受人能否在试用期内随时要求退货？
答：可以。试用买卖中，买受人在试用期内有权拒绝购买，无需理由。但需按约定方式返还设备。
问：南京玄武区一家公司试用我的设备后，将设备转卖给了第三方，我怎么办？
答：可起诉要求买受人赔偿设备价值，或要求第三方返还设备（若第三方为善意取得，可能无法返还）。建议在合同中明确“禁止转卖”。
问：试用期未约定，出卖人确定后，买受人不同意该期限，怎么办？
答：出卖人确定的期限应合理，若买受人不同意，可协商或诉请法院确定。法院会参考设备性质、行业惯例等。
问：我在南京浦口区，客户试用设备后说“不买”，但拒绝写书面说明，我能否据此起诉？
答：口头拒绝难以证明，建议您发送书面函件要求其确认，若对方不回复，可视为沉默。但最好在合同中约定“拒绝购买需书面形式”。
问：试用买卖合同中，出卖人未履行提示义务，但买受人主动使用了设备半年，能否视为购买？
答：试用期届满后长期使用，可能被认定为事实上的购买。但需综合判断，建议咨询律师。
问：南京六合区一家企业试用我的设备，合同约定“试用期一个月”，但一个月后对方说“再试用一周”，我该同意吗？
答：同意则延长试用期，需书面确认。若不同意，试用期届满后对方未表示购买，可要求返还。
问：试用买卖中，买受人主张设备有质量问题，但拒绝鉴定，我能否要求其返还？
答：可以。质量问题属于抗辩事由，买受人需举证。若其拒绝鉴定，法院可能不予采信，支持返还。
问：我在南京高淳区，客户试用设备期间，设备被洪水损坏，责任谁承担？
答：试用期间设备毁损风险由买受人承担，但不可抗力除外。若合同未约定，法院可能按公平原则处理。建议在合同中明确风险承担条款。
问：试用买卖合同中，出卖人未履行提示义务，但买受人已支付部分款项，是否构成购买？
答：支付部分款项可能被认定为购买意愿的表示，但需结合其他证据。建议在合同中约定“付款即视为购买”。
问：南京雨花台区的客户试用我的设备后，以“技术指导不到位”为由要求赔偿，我该如何应对？
答：审查合同是否约定了技术指导义务。若未约定，您无此义务；若约定，需证明您已履行。建议保留指导记录（邮件、微信、现场照片）。
问：试用期届满后，买受人拒绝返还设备，我能否申请法院强制执行？
答：可以。判决生效后，若对方不履行，可申请法院强制执行，法院可责令其返还或扣押。
问：我在南京江宁区，打算签订试用买卖合同，需要特别注意哪些条款？
答：重点包括：试用期起止、试用期届满后的默示规则、设备保管责任、技术指导义务、禁止转卖、违约责任（含律师费承担）。建议由专业律师起草。
问：试用买卖合同中，出卖人未履行提示义务，但买受人明确表示“不买”，设备还能要求返还吗？
答：可以。买受人拒绝购买时，出卖人有权要求其返还设备，无需支付任何费用。
问：南京建邺区一家公司试用我的设备，合同约定“试验成功则购买”，但试验失败，我能否要求支付部分费用？
答：不能。试验成功是购买条件，若失败，条件不成就，买受人无购买义务，设备应返还。
问：试用买卖中，买受人以“费用过高”为由拒绝购买，但设备已使用，我能否要求支付使用费？
答：若无约定，一般不能要求使用费。但若设备因使用导致价值减损，可要求赔偿。
问：我在南京鼓楼区，客户试用设备后下落不明，我能否直接起诉？
答：起诉需有明确被告（姓名、地址）。若无法送达，法院可公告送达，但周期长。建议在合同中约定送达地址条款。
问：试用买卖合同中，出卖人未履行提示义务，但买受人将设备抵押给第三方，我该如何维权？
答：抵押行为可能无效（无权处分），但需尽快起诉并申请财产保全，防止设备被处置。