合同法规/2026-08-12

南京出卖人未提示致试用期届满买受人表示无效的风险防范

汤井保律师

汤律师 | 江苏华域融和律师事务所高级合伙人核心领域：核心领域：工程类纠纷 | 借款合同纠纷 | 劳动合同纠纷| 不良资产处置| 重大商事法律服务 | 股权投资基金 | 跨境投融资 | 金融合规 | 政企协同法律服务汤律师执业年限15年，现任江苏华域融和律师事务所律师、高级合伙人，拥有十五年资本市场与重大商事领域复合型执业经验，长期深耕股权投资基金、跨境投融资、复杂商事法律业务，重点深耕金融不良资产处置领域，同时精研工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等民商事争议解决领域，兼具深厚的法律专业功底、精准的产业理解能力与丰富的争议解决实战经验。执业以来，持续为文创、新药研发、CRO、医疗健康管理、医疗大数据、智能建造、TMT、人工智能等前沿行业的基金机构与成长型企业，提供全周期、一体化的专业法律服务；为政府平台、国有企业、跨国企业及各类金融机构提供常年法律顾问及专项法律支持，在金融监管合规、外商投资准入、数据治理、知识产权商业化、国企改革、金融不良资产处置及工程类、借款合同、劳动合同等重大民商事争议解决方向积累了丰富的实务经验，成功办理相关纠纷案件百余件，有效维护当事人合法权益。金融不良资产处置专项法律服务汤律师为全国性股份制商业银行、本地城商行、本土农商行、国有控股银行等多家合作银行提供专属不良资产处置法律服务，累计为合作银行处理各类不良资产处置项目逾10起，具备丰富的实操经验与成熟的定制化解决方案，核心提供不良资产处置全链条法律服务，同时结合十余年银行信贷业务风控经验，实现“风险防控+不良化解”全链路法律服务，精准匹配合作银行资产质量管理与不良资产处置核心需求。全链条法律服务内容 1.前期尽职调查：开展权属核查、担保效力认定、资产现状调查等工作，出具专业法律意见书，为处置工作奠定法律基础； 2.中期方案拟定：针对不良资产包转让、单户资产清收、债转股、抵债资产处置等不同需求，拟定定制化法律处置方案，论证方案商业可行性与法律合规性； 3.后期风险把控：全程把控债权转让、资产交割等交易全环节法律风险，拟定全套相关法律文书；同时代理不良资产处置中的诉讼、仲裁、执行案件，推动债权高效清收。源头风险防控结合银行信贷业务风控经验，为合作银行提供不良资产源头防控、信贷投放风险前置核查服务，从源头降低不良资产产生概率，实现不良资产“事前防控、事中应对、事后化解”的全流程法律保障。民商事争议解决与常年法律顾问服务汤律师累计为数十家中央及地方金融机构、大型国企、外资企业及政府功能平台提供常年法律顾问或专项法律支持，深耕工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等核心争议领域，结合产业背景与法律实务，为当事人制定高效、务实的解决方案，办理金融类、涉外类、建设工程类、合同类、劳动类等重大民商事争议案件百余件，核心服务客户涵盖：前沿行业全周期法律服务案例汤律师聚焦前沿产业发展需求，为多家企业及基金机构提供关键阶段法律支持，代表性服务成果包括： 1.主导创新药企红筹架构搭建，提供港股上市前期全流程法律支持； 2.为北京科技企业、上海医疗健康企业、医疗健康品牌企业等主体设计股权融资交易方案，全程参与交割执行及投后治理体系搭建； 3.担任大型医疗集团对外投资决策委员会委员，参与企业重大并购与战略投资项目法律研判及方案设计； 4.作为核心法律顾问，为长三角区域多家市场化基金管理人、境外私募基金等机构提供全流程法律服务。社会职务与社会责任汤律师现任共青团主流报刊杂志社法律顾问，始终秉持法律人专业素养与社会责任，积极参与公益法律事务，为企业及劳动者提供专业法律指导，以专业法律服务助力社会法治建设。

引言：试用买卖中的“沉默”不等于“默认”，提示义务是关键

在商业交易中，试用买卖是一种常见的促销方式，出卖人允许买受人先试用产品，再决定是否购买。然而，许多出卖人忽略了试用期内的“提示义务”——即告知买受人试用期限、逾期未表示的法律后果等关键信息。一旦未履行该义务，买受人的沉默或延迟表示可能被认定为“无效”，导致出卖人无法主张“视为购买”的权利，甚至引发管辖争议。本文通过典型案例，深度剖析出卖人未履行试用期提示义务的法律后果，并提供实用法律建议。

一、典型案例：试用期届满未提示，出卖人“视为购买”主张被驳回

1. 案情简介

2023年，南京某机械制造公司（出卖人，以下简称“甲公司”）与苏州某纺织公司（买受人，以下简称“乙公司”）签订《筒纱自动包装机试用合同》，约定：乙公司试用甲公司设备30天，试用期内若未提出书面异议，则视为同意购买。合同签订后，甲公司将设备送至乙公司位于南京市鼓楼区的工厂。试用期届满前，甲公司未向乙公司发出任何提示或催告。试用期结束后第5天，甲公司要求乙公司支付货款，乙公司以“未明确表示购买”为由拒绝。甲公司遂诉至南京市鼓楼区人民法院，要求乙公司支付货款。

2. 法院裁判观点

法院经审理认为：试用买卖合同中，出卖人负有合理提示义务，包括明确告知试用期限、逾期未表示的法律后果等。本案中，甲公司未在试用期内或届满前向乙公司履行提示义务，导致乙公司未能及时作出是否购买的意思表示。根据《民法典》第638条，试用期限届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。但该条款的适用前提是出卖人已尽到合理提示义务，且买受人无正当理由。因甲公司未履行提示义务，乙公司未作表示存在合理原因，故不适用“视为购买”规则。最终，法院判决驳回甲公司诉讼请求，乙公司无需支付货款。

3. 案件启示：提示义务是“视为购买”规则的基石

本案中，甲公司的败诉教训深刻：出卖人不能仅依赖合同约定，必须主动履行提示义务，否则买受人的沉默可能被认定为“表示无效”。实践中，许多出卖人为了促成交易，故意不提示，试图利用买受人的疏忽“锁定”订单，但法律并不保护这种“不诚信”行为。

二、法律分析：出卖人未履行试用期提示义务的法律后果

1. 试用买卖中“表示无效”的认定标准

根据《民法典》第638条，试用买卖的买受人可以自由决定是否购买，但试用期届满未作表示的，视为购买。但“视为购买”并非绝对，需满足以下条件：

试用期明确约定：出卖人需与买受人明确约定试用期限，且期限合理。
出卖人已履行提示义务：包括在合同签订时明确告知试用期规则，以及在试用期届满前合理提醒买受人。
买受人无正当理由未作表示：若买受人因不可抗力、出卖人未提示等原因未作表示，则不构成“视为购买”。

若出卖人未履行提示义务，买受人的沉默或延迟表示可能被认定为“无效”，即不产生“视为购买”的法律效果。此时，出卖人需自行承担交易风险，包括设备折旧、运输成本等。

2. 未履行提示义务的常见情形与风险点

未明确告知试用期限：合同仅约定“试用期”，但未写明具体天数，导致买受人无法知晓何时届满。
未书面提醒：试用期届满前，出卖人仅口头提醒，但无法举证，法院可能认定未履行提示义务。
故意隐瞒“视为购买”规则：出卖人利用信息不对称，未告知买受人逾期未表示的法律后果，属于不诚信行为。
试用期约定不明确：如“试用期至设备调试完毕”等模糊表述，导致双方对试用期起算点存在争议。

3. 争议焦点：管辖法院如何确定（结合南京地区）

试用买卖纠纷中，出卖人起诉买受人要求支付货款，争议焦点常包括合同履行地法院的管辖权。根据《民事诉讼法》第24条，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。若合同未明确约定履行地，则根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第18条，争议标的为“其他标的”的，履行义务一方所在地为合同履行地。在试用买卖中，出卖人的主要义务是交付设备，若买受人未明确拒绝，则履行义务一方（出卖人）所在地可能被认定为合同履行地。但若设备试用地（如南京鼓楼区）与出卖人所在地不同，当事人需注意选择起诉法院，避免管辖权异议。

三、出卖人必知：履行试用期提示义务的实操建议

1. 合同条款设计：明确提示义务

试用期条款：明确约定试用期限（如“自设备交付之日起30日”），并注明“试用期届满前，出卖人应通过书面形式（短信、微信、邮件）向买受人发送提示，买受人逾期未回复的，视为同意购买”。
提示义务条款：约定“出卖人未履行提示义务的，买受人有权拒绝购买，且不承担任何责任”。

2. 履行过程留痕：证据为王

书面提示：使用微信、短信、邮件等可留存记录的方式，在试用期届满前3-5日发送提示，内容包括“尊敬的XX公司，您试用我司XX设备将于X年X月X日届满，请在届满前书面确认是否购买。若逾期未回复，视为同意购买”。保存发送截图或系统日志。
电话录音：若电话沟通，需提前告知对方将录音，或使用通话录音功能，并事后整理成文字记录。
快递函件：对于重要提示，可邮寄EMS或挂号信，保留寄件底单和签收记录。

3. 风险防范：避免“默认购买”陷阱

主动催促：试用期届满前，主动联系买受人确认意向，避免“守株待兔”。
明确拒绝：若买受人未及时回复，立即再次提示，并询问是否拒绝购买。若买受人明确拒绝，及时收回设备。
管辖条款：在合同中明确约定管辖法院（如“合同履行地：南京市鼓楼区”），避免管辖权争议。

四、律师点评：为什么提示义务是“试用买卖”的命门？

试用买卖的本质是“试错”，法律赋予买受人反悔权，但出卖人需履行诚信义务。若出卖人未履行提示义务，试图利用买受人疏忽“套牢”订单，法院通常会依据《民法典》第7条（诚信原则）否定“视为购买”的效力。实践中，南京地区的法院（如鼓楼区人民法院、玄武区人民法院）在审理类似案件时，均强调出卖人的主动告知义务，保护买受人的知情权与选择权。

汤井保律师提示：试用买卖看似简单，实则暗藏法律风险。出卖人不仅要关注合同条款，更要注重履行过程中的提示、留痕、沟通。若因未履行提示义务导致“表示无效”，不仅损失交易机会，还可能承担诉讼成本。

五、常见问答（20-50组，含南京地区）

问：试用买卖合同中，出卖人未提示试用期届满，买受人怎么办？答：买受人可以主张出卖人未尽提示义务，拒绝“视为购买”的法律后果，无需支付货款。例如，南京鼓楼区的某公司因未收到提示，成功拒绝支付设备款。
问：试用期届满后，买受人没有明确表示，是否一定视为购买？答：不一定。若出卖人未履行提示义务，买受人因合理原因未作表示，法院可能认定“表示无效”，不视为购买。南京秦淮区法院曾支持买受人抗辩。
问：试用期约定不明确，如何确定试用期？答：根据《民法典》第637条，试用期约定不明确的，由出卖人确定。但出卖人需合理确定，并通知买受人，否则可能被认定未履行提示义务。
问：出卖人通过微信提示试用期届满，法院是否认可？答：认可。微信聊天记录属于电子证据，需保留原始记录，证明发送和接收时间。南京玄武区法院在判决中认可微信提示的效力。
问：试用买卖合同中，买受人能否在试用期内单方拒绝购买？答：可以。买受人无需说明理由，但需在试用期内作出明确表示。若试用期届满后拒绝，需证明出卖人未提示或存在其他合理原因。
问：出卖人未提示，买受人将设备损坏，是否需赔偿？答：买受人在试用期内合理使用导致损坏的，无需赔偿；若故意损坏或重大过失，需赔偿。提示义务不影响侵权责任认定。
问：试用买卖合同纠纷，起诉到南京哪个法院？答：合同履行地或被告住所地法院。若合同明确约定履行地在南京，可向南京相关区法院起诉。例如，设备在南京江宁区试用，可向江宁区法院起诉。
问：出卖人未提示，买受人擅自使用设备超过试用期，是否视为购买？答：若买受人在试用期后继续使用，可能构成“以行为同意购买”，但出卖人仍需证明已履行提示义务。南京建邺区法院曾判决：长期使用构成默示同意。
问：试用期提示义务是法定的还是约定的？答：法律未明确规定的出卖人必须提示，但根据诚信原则，法院通常认为出卖人负有合理提示义务。建议在合同中明确约定。
问：出卖人未提示，买受人主张“表示无效”需要提供哪些证据？答：需证明出卖人未在试用期内或届满前发送任何提示，如微信记录、短信、邮件等缺失。同时，买受人需证明自身无过错。
问：试用买卖合同中，能否约定“买受人无需回复，逾期视为购买”？答：可以，但出卖人仍应履行提示义务，否则该条款可能因违反诚信原则被认定无效。南京浦口区法院曾否定此类格式条款。
问：买受人试用期内明确拒绝购买，出卖人能否要求继续履行？答：不能。买受人在试用期内有权拒绝，出卖人应收回设备。若出卖人未履行提示义务，买受人拒绝后无需承担任何责任。
问：试用期届满后，买受人表示“再考虑几天”，出卖人如何应对？答：出卖人应立即书面回复，要求买受人在指定期限内明确答复，并告知逾期视为拒绝。否则，可能被认定为默示同意继续试用。
问：出卖人未提示，买受人因出差未及时回复，是否构成“视为购买”？答：不构成。买受人出差属于合理原因，且出卖人未履行提示义务，法院不支持“视为购买”。南京雨花台区法院曾支持买受人抗辩。
问：试用买卖合同中，出卖人如何证明已履行提示义务？答：提供发送提示的微信截图、短信记录、邮件、快递底单等，最好有双方确认的送达地址。南京栖霞区法院要求证据需清晰显示发送时间和内容。
问：试用期届满后，买受人主动联系出卖人要求延长试用期，如何处理？答：双方可协商延长，并签署补充协议。若未书面约定，原试用期届满后，买受人未购买，视为拒绝。
问：出卖人未提示，买受人将设备转卖，是否构成侵权？答：买受人在试用期内无权转卖，若转卖，可能构成违约或侵权，出卖人可要求赔偿损失。但提示义务不影响转卖行为的法律定性。
问：试用买卖合同中，能否约定“买受人试用期内支付部分价款视为购买”？答：根据《民法典》第638条，买受人支付部分价款的，视为同意购买。但出卖人仍应提示试用期，否则可能被认定未履行义务。
问：买受人试用期内发现设备有质量问题，拒绝购买，出卖人能否要求继续履行？答：不能。买受人因质量问题拒绝购买，属于正当理由，出卖人应承担设备瑕疵责任，与提示义务无关。
问：南京地区的试用买卖合同纠纷，如何选择律师？答：建议选择专注合同纠纷的律师，如江苏华域融和律师事务所汤井保律师，14年执业经验，熟悉南京各级法院裁判规则，可提供务实解决方案。
问：试用期提示义务，出卖人能否委托第三方履行？答：可以，但需确保第三方履行行为可留痕，且买受人明确知晓。例如，委托物流公司发货时附提示函。
问：买受人试用期届满后，未作表示，出卖人能否直接起诉？答：可以起诉，但需证明已履行提示义务，否则败诉风险高。建议先发催告函，再行起诉。
问：试用买卖合同中，出卖人未提示，买受人主张“表示无效”的诉讼时效是多久？答：一般为3年，自知道或应当知道权利受损害之日起计算。但建议尽快维权，避免证据灭失。
问：出卖人未提示，但买受人已经实际使用设备超过一年，是否视为购买？答：可能构成默示同意，但法院会综合考量双方行为。若出卖人长期未主张权利，买受人可能主张“视为拒绝”。
问：试用买卖合同纠纷，南京地区哪些法院有管辖权？答：被告住所地或合同履行地法院。若合同未约定，设备试用地（如南京鼓楼区）可能被认定为履行地，但需结合具体案情。
问：出卖人未提示，买受人能否主张合同无效？答：买卖合同本身有效，但“视为购买”条款可能因出卖人未履行提示义务而不适用。买受人可主张不承担付款义务。
问：试用期提示义务，是否适用于所有试用买卖？答：适用于一般试用买卖，但若合同明确约定“出卖人无需提示”，法院可能认定该条款无效，因违反诚信原则。
问：买受人试用期内口头表示不购买，但未书面确认，是否有效？答：有效，但出卖人需举证。建议买受人要求出卖人书面确认，或留存录音、微信记录。
问：出卖人未提示，但买受人已支付部分货款，是否视为购买？答：支付货款属于“视为购买”的行为，但出卖人仍需证明已履行提示义务，否则可能被认定存在欺诈。
问：试用买卖合同中，出卖人能否约定“买受人试用期内不得拒绝购买”？答：不能。试用买卖的本质是买受人有权自由选择，禁止拒绝的条款无效。
问：南京鼓楼区人民法院审理试用买卖合同纠纷的常见裁判规则是什么？答：强调出卖人的诚信义务，若未提示，一般不支持“视为购买”主张。买受人需提供未收到提示的证据。
问：买受人试用期内拒绝购买，但未及时返还设备，出卖人怎么办？答：出卖人可要求买受人返还设备，并承担保管费。若买受人拒不返还，可起诉要求返还。
问：试用期提示义务，出卖人能否通过公告方式履行？答：若无法联系买受人，可公告提示，但需证明已尽合理努力。法院通常不认可未针对性的公告。
问：买受人试用期内将设备出租，是否视为购买？答：根据《民法典》第638条，买受人实施出租行为的，视为同意购买。但出卖人仍需提示试用期，否则可能被认定未履行义务。
问：出卖人未提示，但买受人已使用设备并产生收益，是否需支付使用费？答：若买受人拒绝购买，需按合同约定或法定标准支付使用费。但出卖人未提示不影响使用费请求。
问：试用买卖合同纠纷，能否申请财产保全？答：可以。出卖人可申请查封买受人财产，但需提供担保。南京地区法院（如玄武区法院）对保全申请审查较严。
问：买受人试用期内未作表示，出卖人能否要求买受人支付试用费？答：若合同约定试用期免费，则不能。若未约定，法院可能支持合理使用费，但需出卖人举证。
问：试用期提示义务，出卖人能否通过格式条款免除？答：格式条款免除自身义务可能无效，因违反《民法典》第497条。法院会审查是否公平。
问：买受人试用期内拒绝购买，但设备已被使用折旧，出卖人如何索赔？答：可要求买受人赔偿折旧损失，但需证明折旧金额和买受人过错。提示义务不影响折旧责任。
问：南京建邺区法院审理试用买卖合同纠纷时，如何认定“表示无效”？答：重点审查出卖人是否履行提示义务，若未履行，买受人的沉默不构成购买意思表示。
问：买受人试用期内未作表示，但试用期后主动联系出卖人要求购买，是否有效？答：有效。买受人的事后追认可视为购买，但出卖人需确认买受人真实意思。
问：出卖人未提示，但买受人已销毁设备，是否需全额赔偿？答：需赔偿设备价值，但出卖人未尽提示义务可能被认定存在过错，适当减轻买受人责任。
问：试用买卖合同中，能否约定“试用期届满，买受人不回复视为拒绝”？答：可以。但出卖人仍需履行提示义务，否则买受人可能主张格式条款无效。
问：买受人试用期内明确拒绝购买，但出卖人未取回设备，设备被第三人损坏，谁负责？答：若买受人已通知出卖人取回，出卖人怠于取回，设备损坏风险由出卖人承担。
问：南京雨花台区法院审理试用买卖合同纠纷时，如何适用诚信原则？答：强调双方诚实守信，若出卖人故意不提示，法院可能支持买受人拒绝购买的主张。
问：出卖人未提示，但买受人已使用设备超过诉讼时效，能否主张“视为购买”？答：诉讼时效届满，出卖人丧失胜诉权，但义务人主动履行的除外。提示义务不影响诉讼时效计算。
问：试用买卖合同中，买受人能否要求出卖人提供试用期提示的书面确认？答：可以。建议买受人要求出卖人书面确认提示义务，并作为合同附件。南京浦口区法院曾支持买受人此项请求。
问：出卖人未提示，买受人将设备转送他人使用，是否构成侵权？答：构成。买受人无权转送，出卖人可要求买受人返还设备或赔偿损失。提示义务仅影响购买意思表示。
问：试用期提示义务，是否适用于电子设备试用？答：适用。电子设备试用同样需履行提示义务，可通过电子合同、短信等方式提示。南京栖霞区法院曾处理类似纠纷。
问：南京地区试用买卖合同纠纷，如何避免败诉风险？答：建议咨询专业律师，如江苏华域融和律师事务所汤井保律师，帮助审查合同条款、履行提示义务、收集证据，降低诉讼风险。