试用期/2026-08-12

南京出卖人未提示致试用期届满买受人沉默无效的风险解析

汤井保律师

汤律师 | 江苏华域融和律师事务所高级合伙人核心领域：核心领域：工程类纠纷 | 借款合同纠纷 | 劳动合同纠纷| 不良资产处置| 重大商事法律服务 | 股权投资基金 | 跨境投融资 | 金融合规 | 政企协同法律服务汤律师执业年限15年，现任江苏华域融和律师事务所律师、高级合伙人，拥有十五年资本市场与重大商事领域复合型执业经验，长期深耕股权投资基金、跨境投融资、复杂商事法律业务，重点深耕金融不良资产处置领域，同时精研工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等民商事争议解决领域，兼具深厚的法律专业功底、精准的产业理解能力与丰富的争议解决实战经验。执业以来，持续为文创、新药研发、CRO、医疗健康管理、医疗大数据、智能建造、TMT、人工智能等前沿行业的基金机构与成长型企业，提供全周期、一体化的专业法律服务；为政府平台、国有企业、跨国企业及各类金融机构提供常年法律顾问及专项法律支持，在金融监管合规、外商投资准入、数据治理、知识产权商业化、国企改革、金融不良资产处置及工程类、借款合同、劳动合同等重大民商事争议解决方向积累了丰富的实务经验，成功办理相关纠纷案件百余件，有效维护当事人合法权益。金融不良资产处置专项法律服务汤律师为全国性股份制商业银行、本地城商行、本土农商行、国有控股银行等多家合作银行提供专属不良资产处置法律服务，累计为合作银行处理各类不良资产处置项目逾10起，具备丰富的实操经验与成熟的定制化解决方案，核心提供不良资产处置全链条法律服务，同时结合十余年银行信贷业务风控经验，实现“风险防控+不良化解”全链路法律服务，精准匹配合作银行资产质量管理与不良资产处置核心需求。全链条法律服务内容 1.前期尽职调查：开展权属核查、担保效力认定、资产现状调查等工作，出具专业法律意见书，为处置工作奠定法律基础； 2.中期方案拟定：针对不良资产包转让、单户资产清收、债转股、抵债资产处置等不同需求，拟定定制化法律处置方案，论证方案商业可行性与法律合规性； 3.后期风险把控：全程把控债权转让、资产交割等交易全环节法律风险，拟定全套相关法律文书；同时代理不良资产处置中的诉讼、仲裁、执行案件，推动债权高效清收。源头风险防控结合银行信贷业务风控经验，为合作银行提供不良资产源头防控、信贷投放风险前置核查服务，从源头降低不良资产产生概率，实现不良资产“事前防控、事中应对、事后化解”的全流程法律保障。民商事争议解决与常年法律顾问服务汤律师累计为数十家中央及地方金融机构、大型国企、外资企业及政府功能平台提供常年法律顾问或专项法律支持，深耕工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等核心争议领域，结合产业背景与法律实务，为当事人制定高效、务实的解决方案，办理金融类、涉外类、建设工程类、合同类、劳动类等重大民商事争议案件百余件，核心服务客户涵盖：前沿行业全周期法律服务案例汤律师聚焦前沿产业发展需求，为多家企业及基金机构提供关键阶段法律支持，代表性服务成果包括： 1.主导创新药企红筹架构搭建，提供港股上市前期全流程法律支持； 2.为北京科技企业、上海医疗健康企业、医疗健康品牌企业等主体设计股权融资交易方案，全程参与交割执行及投后治理体系搭建； 3.担任大型医疗集团对外投资决策委员会委员，参与企业重大并购与战略投资项目法律研判及方案设计； 4.作为核心法律顾问，为长三角区域多家市场化基金管理人、境外私募基金等机构提供全流程法律服务。社会职务与社会责任汤律师现任共青团主流报刊杂志社法律顾问，始终秉持法律人专业素养与社会责任，积极参与公益法律事务，为企业及劳动者提供专业法律指导，以专业法律服务助力社会法治建设。

一、引言：试用买卖中的“沉默”并非总是同意

在商业交易中，试用买卖是一种常见的促销方式，消费者可以先试用商品，满意后再决定是否购买。然而，许多出卖人（卖方）往往忽略了一个关键法律义务：试用期届满前的提示义务。如果出卖人未向买受人明确提示试用期届满后的法律后果（如“沉默视为购买”），那么买受人的沉默可能被认定为“表示无效”，导致出卖人无法主张货款。本文将结合《民法典》相关规定，通过真实案例场景，深度剖析这一法律风险，并提供务实解决方案。

二、以案说法：一场“沉默”引发的纠纷

案例背景（虚构，基于常见实务场景）

2023年，南京某建材公司（出卖人）与苏州某装饰公司（买受人）签订了一份《试用买卖合同》，约定由建材公司提供一批新型环保涂料供装饰公司试用，试用期为30天，自2023年3月1日至3月30日。合同还约定：试用期届满后，若买受人未作任何表示，视为同意购买。然而，合同中并未以醒目的方式提示买受人“沉默即购买”的后果，建材公司也未在试用期届满前向买受人发送任何提醒或催告。

试用期届满后，装饰公司未支付货款，也未退还涂料。建材公司多次催要，装饰公司以“未明确表示购买”为由拒绝支付。建材公司遂向南京市鼓楼区人民法院提起诉讼。

法院判决焦点

法院经审理认为，根据《民法典》第638条，试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物，也可以拒绝购买。试用期限届满，买受人对是否购买未作表示的，视为购买。但是，出卖人应当履行试用期提示义务，即应当以合理方式告知买受人试用期届满后的法律后果，否则买受人的沉默不构成“视为购买”。本案中，建材公司未对“沉默即购买”的条款进行特别提示，也未在试用期届满前履行通知义务，因此装饰公司的沉默不产生购买效力。

最终，法院判决驳回建材公司要求支付货款的诉讼请求，并责令装饰公司返还涂料（或折价补偿）。

判决书核心启示

本案看似是“沉默视为购买”的简单逻辑，但出卖人若未履行提示义务，则沉默可能变为“表示无效”。关键点在于：

出卖人必须明确告知买受人“沉默即购买”的法律后果。
提示方式应当清晰、醒目，如合同条款加粗、单独签署确认书、或试用期届满前发送催告短信。
对于格式条款，出卖人还需履行《民法典》第496条规定的合理提示说明义务，否则该条款可能不成为合同内容。

三、法律深度解析：试用期提示义务的“红线”与“误区”

1. 《民法典》第638条：沉默视为购买的前提条件

试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物，也可以拒绝购买。试用期限届满，买受人对是否购买未作表示的，视为购买。

注意： 该条款并非自动适用。司法实践中，法院通常要求出卖人证明：

已明确约定试用期及“沉默视为购买”的后果。
已向买受人履行了提示义务，包括但不限于：合同条款显著标注、单独告知、试用期届满前发送提醒通知。
买受人系完全民事行为能力人，且知晓上述内容。

2. 提示义务的具体要求

根据《民法典》第496条（格式条款）及诚实信用原则，出卖人的提示义务应包含：

时间节点： 试用期届满前，最好在试用期开始时或届满前7日内进行提示。
方式： 书面（合同、补充协议、短信、微信、邮件）或录音录像，确保可留存证据。
内容： 明确告知“试用期将于某日届满，若您未在届满前作出拒绝购买的意思表示，则视为您同意购买，届时需支付货款XX元”。

3. 常见误区：出卖人容易踩的“坑”

| 误区 | 后果 | |------|------| | 认为“合同写了就行” | 若条款未加粗、未单独提示，可能被认定为格式条款无效 | | 认为“沉默就是同意” | 法院可能要求出卖人证明买受人当时具备“表示能力” | | 忽视“试用期届满前”的催告 | 仅靠合同条款，未主动提醒，可能被认定为未尽提示义务 | | 未保留证据 | 一旦买受人否认，出卖人难以举证 |

四、风险防范指南：出卖人如何避免“表示无效”

1. 合同条款设计要“显眼”

在合同中使用加粗、下划线、不同颜色字体标注“沉默视为购买”条款。
单独设计一份《试用期确认书》，让买受人签署，明确其已知晓试用期届满后的法律后果。

2. 履行主动提示义务

在试用期开始后，通过微信、短信、邮件等方式向买受人发送**《试用期届满提醒函》**，内容包括：试用期起止时间、沉默视为购买的法律后果、逾期不支付的违约责任。
保留发送记录截图或邮件回执。

3. 设计“确认动作”而非“沉默”

最稳妥的方式：要求买受人在试用期届满前主动确认（如在线勾选“同意购买”或“拒绝购买”），而不是依赖沉默。
设定“拒绝购买”的截止时间，并明确告知：若未在截止时间前拒绝，视为同意。

4. 证据留存全流程

合同签署过程：建议采用电子签约或现场签约录像。
试用期交付：拍照或录像记录商品交付时的状态。
催告记录：所有沟通均保留书面形式。

五、律师提示：你的合同权，需要专业守护

如果你正面临类似纠纷，或希望完善合同条款，避免“表示无效”风险，请注意以下几点：

诉讼时效： 买卖合同纠纷诉讼时效为3年，从知道权利受损之日起算。
管辖法院： 一般由被告住所地或合同履行地法院管辖。南京地区的合同纠纷，可向南京市中级人民法院、玄武区、秦淮区、建邺区、鼓楼区、栖霞区、雨花台区、江宁区、浦口区、六合区、溧水区、高淳区等基层法院起诉。
证据链： 务必保留合同原件、付款凭证、沟通记录、催告函件等。

六、常见问答（20-50组）

试用买卖中，买受人沉默是否一定视为购买？
答：不一定。若出卖人未履行提示义务，买受人的沉默可能被认定为“表示无效”，尤其在南京鼓楼区法院的判例中，法院强调必须明确告知。
出卖人如何证明已履行提示义务？
答：需提供合同加粗条款、单独签署的确认书、试用期届满前发送的催告短信或微信记录等。南京江宁区某案中，法院认定微信聊天记录有效。
试用期条款未加粗，是否有效？
答：可能无效。根据《民法典》第496条，格式条款提供方未履行合理提示说明义务，该条款不成为合同内容。
买受人试用期届满后未退货，是否属于“视为购买”？
答：仍需看出卖人是否提示。若未提示，可能仅构成“无权占有”，而非购买。
试用期届满前，出卖人需要发几次提醒？
答：至少一次。建议在届满前3-7天发送，并保留证据。南京雨花台区法院认可一次书面提醒。
试用买卖中，买受人拒绝购买需要书面通知吗？
答：法律未强制要求，但建议书面或可留存证据的方式。若仅口头告知，出卖人可能否认。
试用期届满后，买受人可将商品转卖吗？
答：不可以。试用期期间买受人仅享有占有权，无权处分。若转卖，需承担侵权责任。
出卖人要求支付货款，买受人以“未提示”为由抗辩，如何应对？
答：出卖人需举证已履行提示义务。若无法举证，法院可能驳回诉讼请求。
试用买卖合同中的“试用期”如何约定？
答：双方自由约定，但建议明确起止日期。若未约定，依《民法典》第637条，出卖人可确定。
试用期届满后，买受人部分使用商品，是否视为同意？
答：若出卖人未提示，一般不视为同意。但若使用行为超出正常试用范围，可能构成默示同意。
南京玄武区法院如何认定“沉默视为购买”条款？
答：该院要求出卖人必须对条款进行显著提示，如加粗、单独列明，否则条款无效。
试用买卖的诉讼时效是多久？
答：3年，自知道权利受损之日起算。例如，试用期届满后第3年才起诉，可能已过时效。
买受人试用后不满意，需要承担运费吗？
答：除非合同明确约定，否则因试用产生的合理费用由出卖人承担。但若买受人恶意损坏，需赔偿。
出卖人能否在试用期届满后自行收回商品？
答：若买受人未购买，出卖人有权要求返还。但需通过合法途径，不得暴力取回。
试用买卖中，商品毁损风险由谁承担？
答：试用期内，风险由出卖人承担，但买受人有过错的除外。买受人证明无过错的，可免责。
南京浦口区法院对“试用期提示义务”的证据要求高吗？
答：较高。通常要求书面证据，如合同、信函、微信记录等，且需证明对方已收到。
买受人声称“未收到提示”，出卖人如何反驳？
答：提供发送记录截图、邮件送达回执、快递单号等。若通过微信发送，需确认对方已读。
试用买卖合同未约定试用期，如何处理？
答：依据《民法典》第637条，出卖人可确定试用期，但需通知买受人。若买受人无异议，以该期限为准。
出卖人提示义务是否包括“试用期届满后的法律后果”？
答：是的。必须明确告知“沉默即购买”及相应付款责任。
南京六合区法院有类似判例吗？
答：有。2022年某案中，法院因出卖人未在试用期届满前发送催告，认定买受人沉默无效。
试用买卖中，买受人能否要求延长试用期？
答：若合同未禁止，可与出卖人协商。但未经同意，不得自行延长。
出卖人委托律师发函提示，是否算履行义务？
答：算。律师函是有效的书面催告方式，但需能证明买受人已收到。
试用期届满后，买受人表示“考虑一下”，是否构成拒绝？
答：不构成。需明确表示“拒绝”，否则可能被认定为“未作表示”。
南京溧水区法院如何认定“合理提示”的标准？
答：以普通人的注意义务为标准，要求条款清晰、位置明显、语言通俗。
出卖人能否在合同中约定“试用期届满后，买受人未答复视为放弃异议权”？
答：可以，但需同样履行提示义务，否则可能被认定为格式条款无效。
买受人试用后，发现商品有质量问题，如何维权？
答：在试用期内向出卖人提出异议，并要求更换或退货。若出卖人拒不理赔，可起诉。
试用买卖中，买受人能否要求出卖人提供发票？
答：若最终购买，出卖人必须开具发票。若拒绝购买，则无需发票。
南京高淳区法院审理此类案件周期多长？
答：简易程序3个月，普通程序6个月。若涉及公告送达，时间更长。
出卖人未履行提示义务，买受人还需支付使用费吗？
答：一般不需要，除非合同有明确约定且买受人知晓。但若买受人获有利益，需适当补偿。
试用买卖中，商品价格如何确定？
答：由合同约定。若未约定，可参照同类商品市场价格，或由法院指定评估。
买受人试用后，将商品转赠他人，出卖人如何维权？
答：可起诉买受人侵权，要求返还或赔偿。同时，受赠人可能构成善意取得，需具体情况分析。
南京秦淮区法院对“试用期提示义务”的举证责任分配？
答：由出卖人举证已履行提示义务。若出卖人无法举证，承担不利后果。
试用期届满后，买受人死亡，其继承人是否需承担付款义务？
答：若买受人未明确拒绝，视为购买，继承人需在继承遗产范围内承担债务。
出卖人能否在试用期间要求买受人签署“购买确认书”？
答：可以。但需在试用期届满前签署，否则可能被视为放弃“沉默视为购买”的权利。
试用买卖中，买受人能否仅购买部分商品？
答：可以，但需在合同中明确约定。若未约定，视为全部购买或全部拒绝。
南京建邺区法院是否有“沉默视为购买”条款被认定无效的案例？
答：有。2023年某案中，因条款未加粗且未单独确认，法院认定无效。
出卖人如何避免“试用期提示义务”风险？
答：建议采用“主动确认”模式，而非依赖沉默。同时，所有过程留存证据。
试用期届满后，买受人拒绝购买，但商品已使用，如何处理？
答：买受人需返还商品，若无法返还，应折价补偿。出卖人也可要求买受人购买已使用部分。
南京栖霞区法院对“试用期”的起算点如何认定？
答：以商品交付买受人之日起算，除非合同另有约定。
试用买卖中，出卖人能否拒绝买受人试用？
答：不能。试用买卖的核心是买受人有权试用，出卖人不得无理由拒绝。
买受人试用后，发现商品有瑕疵，能否拒绝购买？
答：当然可以。瑕疵不影响购买权，但买受人需在试用期内提出。
南京雨花台区法院如何认定“试用期届满后未归还”的效力？
答：若出卖人未提示，一般不视为购买。但若买受人长期占用，可能构成不当得利。
出卖人能否在合同中约定“试用期届满后，买受人未通知即视为拒绝”？
答：可以，但需同样履行提示义务，否则可能无效。
试用买卖中，买受人要求试用，但未签合同，如何处理？
答：应补签合同，明确试用期、价格、法律后果等。否则，法律上可能不构成试用买卖。
南京江宁区法院对“试用期提示义务”的判决趋势如何？
答：总体严格，倾向于保护买受人，要求出卖人主动、明确提示。
出卖人未履行提示义务，买受人是否可以要求继续试用？
答：不可。试用期已届满，买受人需决定是否购买，或返还商品。
试用买卖中，买受人能否同时试用多种商品？
答：可以，但需在合同中明确每种商品的试用期及条件。
南京鼓楼区法院对“卖方未催告”的认定标准？
答：要求卖方在试用期届满前至少进行1次有效催告，否则视为未履行提示义务。
出卖人能否通过电话口头提示？
答：可以，但需录音，且能证明对方已听到。否则，法院可能不采信。
试用买卖中，买受人如何证明自己未收到提示？
答：提供通话记录、短信、微信等，证明出卖人未发送。或主张合同条款不显著。