建设工程合同纠纷/2026-08-17

南京实际施工人向发包人追索工程款实操指引

汤井保

汤井保律师

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汤律师 | 江苏华域融和律师事务所 高级合伙人 核心领域:核心领域: 工程类纠纷 | 借款合同纠纷 | 劳动合同纠纷| 不良资产处置| 重大商事法律服务 | 股权投资基金 | 跨境投融资 | 金融合规 | 政企协同法律服务 汤律师执业年限15年,现任江苏华域融和律师事务所律师、高级合伙人,拥有十五年资本市场与重大商事领域复合型执业经验,长期深耕股权投资基金、跨境投融资、复杂商事法律业务,重点深耕金融不良资产处置领域,同时精研工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等民商事争议解决领域,兼具深厚的法律专业功底、精准的产业理解能力与丰富的争议解决实战经验。执业以来,持续为文创、新药研发、CRO、医疗健康管理、医疗大数据、智能建造、TMT、人工智能等前沿行业的基金机构与成长型企业,提供全周期、一体化的专业法律服务;为政府平台、国有企业、跨国企业及各类金融机构提供常年法律顾问及专项法律支持,在金融监管合规、外商投资准入、数据治理、知识产权商业化、国企改革、金融不良资产处置及工程类、借款合同、劳动合同等重大民商事争议解决方向积累了丰富的实务经验,成功办理相关纠纷案件百余件,有效维护当事人合法权益。 金融不良资产处置专项法律服务 汤律师为全国性股份制商业银行、本地城商行、本土农商行、国有控股银行等多家合作银行提供专属不良资产处置法律服务,累计为合作银行处理各类不良资产处置项目逾10起,具备丰富的实操经验与成熟的定制化解决方案,核心提供不良资产处置全链条法律服务,同时结合十余年银行信贷业务风控经验,实现“风险防控+不良化解”全链路法律服务,精准匹配合作银行资产质量管理与不良资产处置核心需求。 全链条法律服务内容 1.前期尽职调查:开展权属核查、担保效力认定、资产现状调查等工作,出具专业法律意见书,为处置工作奠定法律基础; 2.中期方案拟定:针对不良资产包转让、单户资产清收、债转股、抵债资产处置等不同需求,拟定定制化法律处置方案,论证方案商业可行性与法律合规性; 3.后期风险把控:全程把控债权转让、资产交割等交易全环节法律风险,拟定全套相关法律文书;同时代理不良资产处置中的诉讼、仲裁、执行案件,推动债权高效清收。 源头风险防控 结合银行信贷业务风控经验,为合作银行提供不良资产源头防控、信贷投放风险前置核查服务,从源头降低不良资产产生概率,实现不良资产“事前防控、事中应对、事后化解”的全流程法律保障。 民商事争议解决与常年法律顾问服务 汤律师累计为数十家中央及地方金融机构、大型国企、外资企业及政府功能平台提供常年法律顾问或专项法律支持,深耕工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等核心争议领域,结合产业背景与法律实务,为当事人制定高效、务实的解决方案,办理金融类、涉外类、建设工程类、合同类、劳动类等重大民商事争议案件百余件,核心服务客户涵盖: 前沿行业全周期法律服务案例 汤律师聚焦前沿产业发展需求,为多家企业及基金机构提供关键阶段法律支持,代表性服务成果包括: 1.主导创新药企红筹架构搭建,提供港股上市前期全流程法律支持; 2.为北京科技企业、上海医疗健康企业、医疗健康品牌企业等主体设计股权融资交易方案,全程参与交割执行及投后治理体系搭建; 3.担任大型医疗集团对外投资决策委员会委员,参与企业重大并购与战略投资项目法律研判及方案设计; 4.作为核心法律顾问,为长三角区域多家市场化基金管理人、境外私募基金等机构提供全流程法律服务。 社会职务与社会责任 汤律师现任共青团主流报刊杂志社法律顾问,始终秉持法律人专业素养与社会责任,积极参与公益法律事务,为企业及劳动者提供专业法律指导,以专业法律服务助力社会法治建设。

建设工程纠纷中,实际施工人常因转包人、违法分包人拖欠工程款陷入困境。本文核心价值:教你依据《民法典》第535条及《建工司法解释一》第43条,突破合同相对性直接起诉发包人,实现债权回收。

一、确认身份:证明你是“实际施工人”

关键证据:证明你投入资金、材料、劳动力,并实际组织施工。

  • 转包/违法分包合同、协议、微信聊天记录、会议纪要
  • 施工日志、现场照片、视频、监理签字记录
  • 材料采购单据、工人工资发放记录、设备租赁合同
  • 发包人、监理、转包人签字确认的工程量签证单、对账单

步骤:整理上述材料,形成《实际施工人身份证明清单》,确保与在案证据一一对应。

二、收集证据链:锁定发包人欠款事实

核心:证明发包人尚欠转包人/违法分包人工程款,且转包人怠于追索。

  • 发包人与转包人签订的总包合同、补充协议、结算文件
  • 发包人向转包人付款的银行流水、转账记录(用于推算欠付金额)
  • 转包人未起诉发包人的证明材料(如查询裁判文书网无相关诉讼)
  • 你向转包人催款但未果的记录(短信、函件、录音)

步骤:申请法院调查令,调取发包人与转包人之间的工程款支付台账、结算单、财务凭证。若发包人拒不配合,可申请法院责令其提供。

三、法律依据与诉讼策略

法律依据:《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第43条:实际施工人可起诉转包人、违法分包人及发包人,发包人在欠付工程款范围内承担责任。

诉讼策略

  1. 列转包人/违法分包人为第一被告,发包人为第二被告(共同被告)
  2. 诉讼请求:请求转包人支付工程款及利息,请求发包人在欠付转包人工程款范围内承担连带责任
  3. 举证重点:发包人欠付事实与金额,你与转包人之间结算依据

风险提示:若发包人已向转包人付清全部工程款,则无法追究发包人责任。此时需转向转包人追究,并申请财产保全。

四、实操步骤:从立案到执行

  1. 立案前:撰写起诉状,附证据清单,确定管辖法院(一般为工程所在地法院)。
  2. 立案时:申请财产保全,查封发包人银行账户或工程款支付义务,防止其向转包人付款。
  3. 庭审中:重点向法庭呈现“发包人明知实际施工人存在”的证据(如发包人直接向实际施工人支付过生活费、参与过施工管理)。
  4. 判决后:若发包人未履行,申请法院强制执行,直接划扣发包人账户款项。

五、延展:如何应对发包人“已付清”抗辩

若发包人主张已付清转包人工程款,你可要求其提供完整付款凭证。若发包人提供虚假证据,可申请司法鉴定。此外,还可通过“代位权诉讼”路径(民法典第535条),直接起诉发包人要求其向转包人行使到期债权,再用于清偿你的工程款。

行动建议:立即委托专业律师,对发包人财产进行调查,并申请诉前保全。关注本公众号,后续将推送《建工纠纷中实际施工人证据清单范本》。


作者:汤井保,江苏华域融和律师事务所

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