买卖合同纠纷/2026-08-24

南京试用买卖中出卖人取回权行使纠纷与标的物毁损责任认定

汤井保律师

汤律师 | 江苏华域融和律师事务所高级合伙人核心领域：核心领域：工程类纠纷 | 借款合同纠纷 | 劳动合同纠纷| 不良资产处置| 重大商事法律服务 | 股权投资基金 | 跨境投融资 | 金融合规 | 政企协同法律服务汤律师执业年限15年，现任江苏华域融和律师事务所律师、高级合伙人，拥有十五年资本市场与重大商事领域复合型执业经验，长期深耕股权投资基金、跨境投融资、复杂商事法律业务，重点深耕金融不良资产处置领域，同时精研工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等民商事争议解决领域，兼具深厚的法律专业功底、精准的产业理解能力与丰富的争议解决实战经验。执业以来，持续为文创、新药研发、CRO、医疗健康管理、医疗大数据、智能建造、TMT、人工智能等前沿行业的基金机构与成长型企业，提供全周期、一体化的专业法律服务；为政府平台、国有企业、跨国企业及各类金融机构提供常年法律顾问及专项法律支持，在金融监管合规、外商投资准入、数据治理、知识产权商业化、国企改革、金融不良资产处置及工程类、借款合同、劳动合同等重大民商事争议解决方向积累了丰富的实务经验，成功办理相关纠纷案件百余件，有效维护当事人合法权益。金融不良资产处置专项法律服务汤律师为全国性股份制商业银行、本地城商行、本土农商行、国有控股银行等多家合作银行提供专属不良资产处置法律服务，累计为合作银行处理各类不良资产处置项目逾10起，具备丰富的实操经验与成熟的定制化解决方案，核心提供不良资产处置全链条法律服务，同时结合十余年银行信贷业务风控经验，实现“风险防控+不良化解”全链路法律服务，精准匹配合作银行资产质量管理与不良资产处置核心需求。全链条法律服务内容 1.前期尽职调查：开展权属核查、担保效力认定、资产现状调查等工作，出具专业法律意见书，为处置工作奠定法律基础； 2.中期方案拟定：针对不良资产包转让、单户资产清收、债转股、抵债资产处置等不同需求，拟定定制化法律处置方案，论证方案商业可行性与法律合规性； 3.后期风险把控：全程把控债权转让、资产交割等交易全环节法律风险，拟定全套相关法律文书；同时代理不良资产处置中的诉讼、仲裁、执行案件，推动债权高效清收。源头风险防控结合银行信贷业务风控经验，为合作银行提供不良资产源头防控、信贷投放风险前置核查服务，从源头降低不良资产产生概率，实现不良资产“事前防控、事中应对、事后化解”的全流程法律保障。民商事争议解决与常年法律顾问服务汤律师累计为数十家中央及地方金融机构、大型国企、外资企业及政府功能平台提供常年法律顾问或专项法律支持，深耕工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等核心争议领域，结合产业背景与法律实务，为当事人制定高效、务实的解决方案，办理金融类、涉外类、建设工程类、合同类、劳动类等重大民商事争议案件百余件，核心服务客户涵盖：前沿行业全周期法律服务案例汤律师聚焦前沿产业发展需求，为多家企业及基金机构提供关键阶段法律支持，代表性服务成果包括： 1.主导创新药企红筹架构搭建，提供港股上市前期全流程法律支持； 2.为北京科技企业、上海医疗健康企业、医疗健康品牌企业等主体设计股权融资交易方案，全程参与交割执行及投后治理体系搭建； 3.担任大型医疗集团对外投资决策委员会委员，参与企业重大并购与战略投资项目法律研判及方案设计； 4.作为核心法律顾问，为长三角区域多家市场化基金管理人、境外私募基金等机构提供全流程法律服务。社会职务与社会责任汤律师现任共青团主流报刊杂志社法律顾问，始终秉持法律人专业素养与社会责任，积极参与公益法律事务，为企业及劳动者提供专业法律指导，以专业法律服务助力社会法治建设。

引言：试用买卖的“甜蜜陷阱”与法律雷区

试用买卖，是商业实践中常见的“先试后买”交易模式，消费者在试用期内享有“无理由拒绝”的权利，而出卖人则面临标的物被占用却可能无法收回货款的尴尬。然而，当试用期内的标的物不幸毁损或灭失，风险由谁承担？出卖人能否行使取回权？这就是本文要聚焦的核心问题——试用买卖中出卖人取回权行使纠纷，以及标的物毁损灭失的责任认定。实践中，不少当事人因对“试用期风险转移”规则认知不清，导致纠纷激化，甚至引发诉讼。本文通过一个虚构但典型的案例，为您抽丝剥茧，厘清法律边界。

一、试用买卖的法律特征与风险分配规则

1.1 试用买卖的“双重身份”

试用买卖本质上是一种附条件买卖合同，买受人在试用期内享有“拒绝购买”的形成权。根据《民法典》第637条至第639条，试用买卖的标的物在试用期内的所有权仍属于出卖人，但买受人占有使用。这一“所有权与占有分离”的状态，是风险分配的核心争议点。

1.2 风险转移的“时间节点”

法律明确规定：试用买卖的标的物在试用期内毁损、灭失的风险，由出卖人承担。但若买受人因自身过错（如使用不当、保管不善）导致标的物毁损，则买受人应承担赔偿责任。此外，若双方在合同中约定“试用期内标的物毁损灭失风险由买受人承担”，该条款是否有效？司法实践中，法院倾向于审查该条款是否构成格式条款或加重对方责任，若未经充分提示说明，可能被认定为无效。

1.3 出卖人取回权的“再认识”

出卖人取回权并非绝对权利。当试用期届满，买受人未明确表示购买，出卖人有权取回标的物。但若标的物在试用期内已毁损，出卖人取回权可能转化为“损害赔偿请求权”。此时，关键问题是：谁对毁损原因负有举证责任？

二、典型案例分析：以案说法直击痛点

虚构案例：某公司与张*的试用买卖纠纷

案情简介
2023年5月，南京某机械公司（出卖人，以下简称“某公司”）与张*（买受人）签订《试用买卖合同》，约定：某公司向张提供一台价值50万元的数控机床，试用期30天；试用期内，标的物毁损灭失风险由张承担。试用第15天，张因操作失误导致机床核心部件损坏。某公司要求张按合同约定赔偿，并取回机床。张*以“试用期内风险应由出卖人承担”为由拒绝赔偿，并主张某公司自行取回机床。双方协商无果，某公司诉至南京市鼓楼区人民法院。

法院判决要点

风险约定条款的效力：法院认为，合同中“试用期内标的物毁损灭失风险由买受人承担”的条款，属于格式条款，某公司未以合理方式提请张*注意，且该条款排除了出卖人作为所有权人的基本风险责任，加重了买受人负担，故认定该条款无效。
过错责任认定：张作为试用者，应尽到合理注意义务。经鉴定，机床损坏系张违反操作规程所致，属于重大过失。因此，即使风险约定无效，张*仍应承担损害赔偿责任。
出卖人取回权：某公司主张取回机床，法院予以支持，但因机床损坏价值减损，某公司可同时主张赔偿。最终判决：张*赔偿某公司损失15万元，某公司自行取回机床。

本案焦点解读

痛点一：格式条款无效的认定——很多出卖人以为“写进合同就有效”，但法院会审查是否“加重对方责任”。
痛点二：买受人“过错”的举证——某公司需证明张*操作不当，这依赖现场监控、操作记录、专业鉴定等证据，否则买受人可能仅承担“瑕疵风险”。
痛点三：取回权与赔偿权的竞合——出卖人既能取回残值，又能要求赔偿，但需注意“止损义务”，否则可能扩大损失。

三、纠纷中当事人最关心的“痛点关键词”深度剖析

3.1 举证责任分配：谁主张谁举证，但难点在“过错”

出卖人主张买受人过错毁损，需提供操作记录、视频、维修记录、鉴定报告等。若买受人声称“正常使用中自然损坏”，则出卖人需进一步举证排除。
买受人若主张“不可抗力”或“出卖人交付时已存在瑕疵”，需提供合同约定、交付凭证、原始质量问题证据等。实务中，买受人常因“未保留交付状态证据”而陷入被动。

3.2 试用期限的“起算点”与“届满后果”

试用期自标的物实际交付之日起算。若合同中仅写“试用期30天”，但未明确起算日，易引发争议。
试用期届满，买受人沉默的，视为购买（《民法典》第638条）。但若标的物毁损发生在届满后，买受人已默示购买，则风险自然转移至买受人。

3.3 “取回权”行使的障碍与成本

出卖人取回时，若买受人拒不配合，出卖人需通过诉讼或仲裁，耗时耗力。
取回后，若标的物已无修复价值，出卖人只能主张价值减损赔偿，但需计算折旧、市场价、残值等，易产生争议。

3.4 诉讼时效与管辖法院

违约损害赔偿请求权诉讼时效为3年，自知道或应当知道权利受损之日起算。
管辖法院通常为合同履行地或被告住所地。若合同约定“由出卖人所在地法院管辖”，买受人需注意是否属于格式条款（如南京地区，鼓楼区、建邺区等法院均有类似判例）。

四、律师防范建议：从“签订”到“取证”的全流程指引

4.1 对出卖人（卖方）的建议

合同条款设计：明确试用期内的保管义务、使用规范、禁止转借，并约定“因买受人过错导致的毁损，买受人承担全部责任”。对于“风险约定”条款，建议加粗、加下划线，并单独让买受人签名确认。
交付证据固定：交付时，双方共同拍照、录像、签署《交付确认书》，注明标的物状态。对于贵重设备，建议安装实时监控。
及时行使取回权：试用期届满后，若买受人未付款，应书面催告，明确取回日期。若买受人拒绝，可申请诉前财产保全。

4.2 对买受人（试用方）的建议

试用前仔细检查：收到标的物后，立即检查是否存在瑕疵，并拍照留存。若发现瑕疵，书面通知出卖人并暂停试用。
规范使用与记录：严格按照说明书操作，保留使用日志、设备运行数据。若发生损坏，第一时间保全现场，并通知出卖人共同确认。
拒绝不合理的格式条款：若合同中写“试用期内风险由买受人承担”，可要求出卖人删除或修改，或明确“仅重大过失才承担责任”。

4.3 通用诉讼策略

证据为王：无论作为哪一方，都要收集合同、付款凭证、交付记录、聊天记录、通话录音、鉴定报告等。
专业鉴定：对于标的物毁损原因，可申请第三方司法鉴定机构出具报告，这往往是法院采信的关键。
调解优先：诉讼成本高，可尝试向南京仲裁委员会申请仲裁，或向南京市鼓楼区人民法院申请诉前调解。

五、相关问答（含南京地区常见咨询场景）

以下为20-50组问答，涵盖试用买卖纠纷中的常见问题，关键词包括“南京鼓楼区”、“建邺区”、“江宁区”、“取回权”、“毁损灭失”、“试用期”、“过错”、“举证”、“格式条款”等。

问：在南京鼓楼区，试用买卖合同中约定“试用期内标的物毁损由买受人承担”，该条款有效吗？
答：如果出卖人未以合理方式提示说明，可能被认定为格式条款无效。但若买受人存在重大过失，仍需赔偿。
问：我在南京建邺区某公司试用一台设备，试用期第10天因操作失误损坏，公司要求我赔偿20万，合理吗？
答：需看合同约定及您的过错程度。若属于重大过失，您应承担赔偿责任；若公司未提示风险条款，可主张减轻责任。
问：试用期届满后，标的物自然损耗，出卖人还能要求我赔偿吗？
答：不能。试用期内的自然损耗属于正常风险，由出卖人承担。
问：在南京江宁区，试用买卖中出卖人取回标的物，需要先通知买受人吗？
答：需要。即便合同有约定，取回前也应书面通知，否则可能构成侵权。
问：试用期内的标的物被第三人故意损坏，谁来赔偿？
答：买受人可向第三人追偿，但若买受人未尽保管义务，出卖人可要求买受人赔偿。
问：我在南京某公司试用一台机器，试用期第3天机器冒烟，经鉴定是出厂瑕疵，谁承担？
答：出卖人承担。若买受人能证明交付时已存在瑕疵，出卖人需更换或赔偿。
问：试用买卖合同中，出卖人能否约定“试用期超过30天视为购买”？
答：可以，但需明确起算日。若未约定，视为“试用期届满后买受人沉默即购买”。
问：在南京，试用买卖纠纷的诉讼时效是多久？
答：3年，自知道权利受损之日起算。
问：我作为买受人，试用期结束后不想购买，但出卖人拒绝取回，我该怎么做？
答：书面通知出卖人限期取回，逾期不取可主张保管费，或向法院起诉确认合同解除。
问：试用期内，我把标的物借给朋友使用导致损坏，我朋友需要赔偿吗？
答：您作为占有人需对出卖人负责，赔偿后可向朋友追偿。
问：在南京鼓楼区法院，试用买卖纠纷的管辖法院是哪个？
答：一般为合同履行地或被告住所地，若合同约定不明，可向鼓楼区法院起诉。
问：试用买卖合同中，出卖人能否要求买受人支付“试用费”？
答：除非合同明确约定，否则试用期无偿使用。
问：标的物在试用期内被盗，风险由谁承担？
答：出卖人。但若买受人存在过失（如未锁门），需承担部分责任。
问：在南京建邺区，试用买卖协议的电子签名是否有效？
答：有效，但需确保电子签名符合《电子签名法》要求。
问：出卖人取回标的物后，发现已被买受人改装，能否要求赔偿？
答：可以。买受人擅自改装违反合同义务，需恢复原状或赔偿损失。
问：试用期内的标的物因不可抗力（如洪水）毁损，谁承担？
答：出卖人。但买受人需及时通知并保全证据。
问：我作为买受人，试用期后发现设备有隐蔽瑕疵，能否要求退货？
答：可以，但需在试用期内提出。若试用期已过，视为购买，则主张瑕疵担保责任。
问：在南京，试用买卖纠纷中，鉴定费由谁承担？
答：通常由败诉方承担，但双方可协商。
问：出卖人能否在合同中约定“试用期内买受人不得拒绝购买”？
答：不能，该约定违反试用买卖本质，属于无效条款。
问：在南京江宁区，试用买卖合同中同时约定了试用期和质保期，质保期如何计算？
答：质保期通常自购买之日起算，试用期不计算在质保期内。
问：买受人试用部分标的物后，才发现整体性能不达标，能否拒绝购买全部？
答：可以，但需证明整体关联性，否则可能仅对部分拒绝。
问：在南京，试用买卖合同的成立时间如何界定？
答：出卖人交付标的物时合同成立，试用期届满且买受人沉默时生效。
问：出卖人试用期内多次要求买受人签署“确认购买”，是否违法？
答：属于干扰买受人选择权，但若买受人自愿签署，则视为购买。
问：在南京鼓楼区，试用买卖纠纷中，买受人能否以“试用期过短”为由拒赔？
答：可以提出，但需证明试用期不合理导致无法发现瑕疵，法院会综合考量。
问：标的物毁损后，买受人自行修复，但修复后价值下降，出卖人能否主张赔偿？
答：可以，需计算修复费用与价值减损，但买受人可主张修复改善。
问：在南京建邺区，试用买卖合同中约定“出卖人有权随时取回”，是否有效？
答：无效，取回权需在试用期届满后行使，否则构成违约。
问：试用期内的标的物，买受人能否施加“抵押”？
答：不能，买受人没有所有权，抵押行为无效。
问：在南京，试用买卖纠纷中，双方没有书面合同，只有微信聊天记录，能否作为证据？
答：可以，但需证明聊天内容完整、双方身份真实。
问：出卖人取回标的物后，发现买受人已使用过且留下污渍，能要求清洗费吗？
答：若属于正常使用痕迹，不能；若属于故意污染，可要求赔偿。
问：买受人试用期最后一天通知拒绝购买，但出卖人次日才收到，是否视为购买？
答：以通知发出时间为准，但需证明出卖人已收到。
问：在南京江宁区，试用买卖中，标的物价值100万，试用期1个月，买受人需要支付保证金吗？
答：法律不强制，但出卖人可要求，但保证金不得高于标的物价值。
问：买受人试用期内将标的物转租给第三人，出卖人能否要求解约？
答：可以，买受人擅自转租违反占有义务，出卖人可解除合同并取回。
问：在南京鼓楼区，试用买卖纠纷的律师费能否由败诉方承担？
答：一般不支持，除非合同有约定或法律有规定。
问：试用期内的标的物，买受人能不能检测？
答：可以进行合理检测，但不能破坏性测试。
问：在南京，试用买卖合同中，试用期能否约定为“无限期”？
答：不能，法院会认定为普通买卖，而非试用买卖。
问：买受人试用期内发现标的物存在安全隐患，立即通知出卖人，但出卖人未处理，后发生事故，谁担责？
答：出卖人担责，买受人已尽到通知义务。
问：在南京建邺区，试用买卖纠纷中，标的物毁损后，出卖人能否直接扣留买受人其他财产？
答：不能，需通过诉讼或仲裁解决。
问：买受人试用期内死亡，其继承人如何处理试用买卖？
答：继承人可继续试用或拒绝购买，但需承担相应义务。
问：在南京，试用买卖合同中，标的物价格波动，试用期届满后能否按原价购买？
答：可以，除非合同约定按市场价。
问：买受人试用期内将标的物用于商业用途，但未告知出卖人，是否违约？
答：可能违约，需看合同是否限制用途。
问：在南京鼓楼区，试用买卖纠纷中，法官如何认定“重大过失”？
答：综合考虑操作规范、行业惯例、损害程度等。
问：买受人试用期内，出卖人能否更换标的物？
答：需双方协商一致，否则可能构成违约。
问：在南京，试用买卖合同中，试用期未满，买受人能否提前购买？
答：可以，与出卖人协商一致即可。
问：买受人试用期内，标的物因雷击损坏，属于不可抗力吗？
答：属于，出卖人承担风险。
问：在南京建邺区，试用买卖纠纷的举证责任如何分配？
答：出卖人证明合同存在、标的物毁损；买受人证明已尽到注意义务或归责于出卖人。
问：买受人试用期内将标的物放置于户外，被风吹损，是否过错？
答：属于保管不善，需承担一定责任。
问：在南京，试用买卖合同中，能否约定“试用期免费，但需购买配件”？
答：属于捆绑销售，可能被认定为无效。
问：买受人试用期内，出卖人破产，标的物如何处理？
答：买受人可继续试用或拒绝购买，但标的物属于破产财产。
问：在南京江宁区，试用买卖纠纷中，双方能否约定仲裁？
答：可以，但需明确仲裁机构，如南京仲裁委员会。
问：买受人试用期内，标的物被行政机关没收，风险谁承担？
答：若因买受人违法使用导致，买受人承担；否则出卖人承担。