南京工程款被审计拖延?三步破解结算僵局指南

汤井保律师
汤律师 | 江苏华域融和律师事务所 高级合伙人 核心领域:核心领域: 工程类纠纷 | 借款合同纠纷 | 劳动合同纠纷| 不良资产处置| 重大商事法律服务 | 股权投资基金 | 跨境投融资 | 金融合规 | 政企协同法律服务 汤律师执业年限15年,现任江苏华域融和律师事务所律师、高级合伙人,拥有十五年资本市场与重大商事领域复合型执业经验,长期深耕股权投资基金、跨境投融资、复杂商事法律业务,重点深耕金融不良资产处置领域,同时精研工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等民商事争议解决领域,兼具深厚的法律专业功底、精准的产业理解能力与丰富的争议解决实战经验。执业以来,持续为文创、新药研发、CRO、医疗健康管理、医疗大数据、智能建造、TMT、人工智能等前沿行业的基金机构与成长型企业,提供全周期、一体化的专业法律服务;为政府平台、国有企业、跨国企业及各类金融机构提供常年法律顾问及专项法律支持,在金融监管合规、外商投资准入、数据治理、知识产权商业化、国企改革、金融不良资产处置及工程类、借款合同、劳动合同等重大民商事争议解决方向积累了丰富的实务经验,成功办理相关纠纷案件百余件,有效维护当事人合法权益。 金融不良资产处置专项法律服务 汤律师为全国性股份制商业银行、本地城商行、本土农商行、国有控股银行等多家合作银行提供专属不良资产处置法律服务,累计为合作银行处理各类不良资产处置项目逾10起,具备丰富的实操经验与成熟的定制化解决方案,核心提供不良资产处置全链条法律服务,同时结合十余年银行信贷业务风控经验,实现“风险防控+不良化解”全链路法律服务,精准匹配合作银行资产质量管理与不良资产处置核心需求。 全链条法律服务内容 1.前期尽职调查:开展权属核查、担保效力认定、资产现状调查等工作,出具专业法律意见书,为处置工作奠定法律基础; 2.中期方案拟定:针对不良资产包转让、单户资产清收、债转股、抵债资产处置等不同需求,拟定定制化法律处置方案,论证方案商业可行性与法律合规性; 3.后期风险把控:全程把控债权转让、资产交割等交易全环节法律风险,拟定全套相关法律文书;同时代理不良资产处置中的诉讼、仲裁、执行案件,推动债权高效清收。 源头风险防控 结合银行信贷业务风控经验,为合作银行提供不良资产源头防控、信贷投放风险前置核查服务,从源头降低不良资产产生概率,实现不良资产“事前防控、事中应对、事后化解”的全流程法律保障。 民商事争议解决与常年法律顾问服务 汤律师累计为数十家中央及地方金融机构、大型国企、外资企业及政府功能平台提供常年法律顾问或专项法律支持,深耕工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等核心争议领域,结合产业背景与法律实务,为当事人制定高效、务实的解决方案,办理金融类、涉外类、建设工程类、合同类、劳动类等重大民商事争议案件百余件,核心服务客户涵盖: 前沿行业全周期法律服务案例 汤律师聚焦前沿产业发展需求,为多家企业及基金机构提供关键阶段法律支持,代表性服务成果包括: 1.主导创新药企红筹架构搭建,提供港股上市前期全流程法律支持; 2.为北京科技企业、上海医疗健康企业、医疗健康品牌企业等主体设计股权融资交易方案,全程参与交割执行及投后治理体系搭建; 3.担任大型医疗集团对外投资决策委员会委员,参与企业重大并购与战略投资项目法律研判及方案设计; 4.作为核心法律顾问,为长三角区域多家市场化基金管理人、境外私募基金等机构提供全流程法律服务。 社会职务与社会责任 汤律师现任共青团主流报刊杂志社法律顾问,始终秉持法律人专业素养与社会责任,积极参与公益法律事务,为企业及劳动者提供专业法律指导,以专业法律服务助力社会法治建设。
建设工程纠纷中,最让施工方头疼的往往不是工程质量,而是工程款结算时遭遇“以审计为准”条款——发包方一句“还没审计完”,就能让几百万工程款无限期拖延。本文教你三步实操,打破审计拖延的僵局,拿回属于你的钱。
第一步:判断“以审计为准”条款是否有效
并非所有“审计”条款都能成为发包方的挡箭牌。你需要先审查合同原文:
- 看主体:若约定的是“政府审计机关审计”,但项目并非国有资金投资,或发包方非行政机关,该条款可能因缺乏适用前提而不被支持。
- 看表述:若只写“最终结算以审计为准”,但未明确审计机构、审计时限、审计结果异议程序,属于约定不明,司法实践中常视为未明确约定。
- 看履行:若发包方在审计过程中故意不配合、拖延提供资料,或审计机构长期不出具结论,可主张其恶意阻止条件成就,视为付款条件已成就。
实操动作:立即调取合同原件、补充协议、会议纪要,搜集所有涉及“审计”的书面文件,判断条款效力基础是否牢固。
第二步:发函催告并固定“审计拖延”证据
如果审计条款有效且发包方仍在拖延,你要主动出击,打破沉默:
- 书面催告函:以EMS邮寄至合同约定地址,写明“请贵方于XX日内提供审计初稿或明确审计进度,逾期视为怠于审计,我方将依法主张工程款”。保留邮寄回执。
- 证据固定:整理历次催款记录、会议录音、微信聊天记录中发包方“等审计”的回复,证明对方长期不作为。
- 申请中途结算:若工程已竣工,但审计未完成,你可依据《建设工程价款结算暂行办法》主张“结算文件默认条款”——即发包方收到结算书28天内未答复,视为认可。
第三步:诉讼中主张“审计结果明显不合理”或“以司法鉴定代替”
进入诉讼后,不要被动等待审计结果。你有两条突破路径:
- 路径A:质疑审计结论。若审计报告存在漏项、错算、偏离合同约定计价方式,可申请司法鉴定,并主张“审计结论不能作为结算依据”。
- 路径B:申请司法鉴定。直接向法院申请工程造价鉴定,法院会依法委托鉴定机构。此时发包方若再以“行政审计未完成”抗辩,你可援引最高人民法院相关判例指出:审计监督不能对抗平等民事主体间的合同结算(除非合同明确约定且不违反公平原则)。
关键步骤:在举证期内提交鉴定申请,并预交鉴定费。一旦法院同意鉴定,结算僵局即被打破。
结尾延展:新《建设工程合同司法解释》早已明确“审计”非强制
最高人民法院在相关司法解释中一贯强调:发包人不得以行政审计为由拒绝履行结算义务,除非合同明确约定且审计结果对双方有约束力。即便有约定,若审计长期拖延,法院也可依据公平原则支持施工方按送审价或司法鉴定价结算。如果你正面临审计拖延,不要再干等,建议立即委托专业律师发函、取证、起诉,同时可申请财产保全查封对方资产,倒逼对方回到谈判桌。
记住:工程款是干出来的,不是等出来的。
作者:汤井保,江苏华域融和律师事务所
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