北海建设工程工期延误纠纷中开工日期认定实务解析1

开工日期是建设工程工期的起算点，是判断工期延误、违约金、停工损失、工程款利息乃至材料调差的“总开关”。然而在实务中，开工通知载明的日期、施工许可证证载日期、合同约定日期与实际进场施工日期往往存在差异，各方各执一词，成为工期争议的“第一战场”。本文结合典型案例，深度梳开工日期认定的裁判规则与举证要点，为施工企业和发包人提供应对指南。

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一、裁判要旨：开工日期认定规则一览

在建设工程施工合同纠纷中，开工日期一旦确定，工期起算、竣工日期、延误天数、违约金、索赔损失等将随之确定。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕25号）第八条，开工日期按以下顺序认定：

1. 有开工通知的，以开工通知载明的日期为开工日期；
2. 开工通知发出后尚不具备开工条件的，以开工条件具备的日期为开工日期；但因承包人原因导致开工推迟的，仍以开工通知载明日期为准；
3. 承包人经发包人同意已经实际进场施工的，以实际进场施工时间为开工日期；
4. 无开工通知，也无实际进场证据的，综合考虑开工报告、合同、施工许可证、竣工验收报告或竣工验收备案表等载明的时间，并结合是否具备开工条件的事实加以认定。

规则看似清晰，但在具体案件中，各方对“是否具备开工条件”“实际进场施工”的理解往往存在巨大分歧。下面以一则典型案例展开分析。

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二、以案说法：开工通知书、施工许可证与实际施工日期“打架”，开工日期到底怎么定？

基本案情

2020年2月，发包人某房开公司与承包人某建公司签订《建设工程施工合同》，约定由某建公司承建某市某住宅小区1#、2#楼及地下室工程，合同工期730天，计划开工日期为2020年3月1日，计划竣工日期为2022年2月28日。合同还约定，因发包人原因导致开工条件不具备的，工期相应顺延。

合同签订后，发包人于2020年3月15日向承包人发出《开工通知》，载明“请贵司于2020年3月20日前组织进场施工”。但截至2020年3月20日，案涉场地内的拆迁工作尚未完成，施工图仅交付了部分，场地内高压线未迁移，现场尚不具备施工条件。

2020年4月10日，承包人组织人员设备进场，搭建临时设施、进行场地平整。监理单位在当日的监理日志中将该行为记载为“施工准备”。

2020年6月1日，发包人取得案涉工程的《建筑工程施工许可证》，证载开工日期为2020年6月1日。

2020年6月15日，承包人完成试桩，并通过隐蔽工程验收，随后开始正式桩基工程施工。

2022年11月，案涉工程通过竣工验收。竣工验收报告中载明开工日期为2020年6月15日。

后双方因工程款结算发生争议，发包人提出：承包人自2020年3月20日起算工期，至竣工验收已超期500余天，应按合同约定主张工期延误违约金。承包人则主张：实际开工日期为2020年6月15日，且施工期间发包人多次设计变更、付款逾期，工期应顺延，承包人并无逾期。

争议焦点

本案的核心争议焦点为：案涉工程的开工日期应当如何认定？

发包人主张：应以开工通知载明的2020年3月20日作为开工日期。

承包人主张：开工通知发出时场地尚未完成拆迁，不具备开工条件；2020年4月10日进场仅进行施工准备，并非实际开工；应以实际具备开工条件且开始桩基施工的2020年6月15日作为开工日期。

法院裁判观点

法院经审理认为：

第一，发包人发出的《开工通知》载明的开工日期不能直接认定为实际开工日期。 虽然开工通知是认定开工日期的首要依据，但根据司法解释规定，“开工通知发出后，尚不具备开工条件的，以开工条件具备的日期为开工日期”。本案中，截至通知载明的进场之日，案涉场地拆迁未完成、图纸未交付完整、高压线未迁移，不具备开工条件，且该不利后果不应由承包人承担。

第二，承包人2020年4月10日进场行为不属于司法解释所指的“实际进场施工”。 根据监理日志、现场照片等证据，承包人当时仅进行搭建临建、场地平整等施工准备工作，并未开始合同约定范围内的工程实体施工。如果将该日期认定为开工日期，将与“开工”的基本含义相悖，对承包人亦显失公平。

第三，承包人于2020年6月15日完成试桩并经隐蔽工程验收、随后开始桩基施工，可以认定该日为实际开工日期。 虽然施工许可证载明开工日期为2020年6月1日，但施工许可证系行政审批管理文件，其载明的日期与实际施工日期不一致时，应当结合打桩记录、监理日志、隐蔽工程验收记录等实际施工证据综合认定。竣工验收报告载明的开工日期亦为2020年6月15日，与法院查明事实一致。

最终，法院认定案涉工程开工日期为2020年6月15日，据此计算工期，扣除发包人原因导致的合理顺延天数后，承包人并未逾期竣工，驳回发包人要求承包人支付工期延误违约金的诉请，同时支持了承包人主张的发包人逾期支付工程款利息及部分停工损失。

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三、深度解析：开工日期认定的四大裁判规则

规则一：有开工通知的，以开工通知载明日期为原则，但“开工条件”是硬前提

开工通知是认定开工日期的第一顺位证据。但不少当事人误解：只要发包人发了开工通知，工期就起算。实际上，司法解释明确设置了例外——开工通知发出后尚不具备开工条件的，以开工条件具备的日期为开工日期。

这里的“不具备开工条件”，常见情形包括：

• 施工场地未移交或未完成“三通一平”；
• 施工图纸未按约定交付或交付不全；
• 场地内存在未拆迁建筑、未迁移管线、高压线等障碍；
• 未取得施工许可证或者规划许可等前置审批手续；
• 发包人未按约支付预付款或安全文明施工费（合同明确将付款作为开工条件的除外）。

需要特别提醒：如果开工条件不具备的原因在于承包人自身（例如承包人未按约定提交施工组织设计、未配备管理人员、未办理自身应办理的报批手续等），则仍以开工通知载明的日期为开工日期，工期不予顺延。该规则具有惩罚性，旨在防止承包人“自己拖延、反受其益”。

规则二：发包人同意进场施工的，以实际进场施工时间为准——但需区分“施工准备”与“实质开工”

司法解释规定：“承包人经发包人同意已经实际进场施工的，以实际进场施工时间为开工日期。”

实践中，这一规则常被发包人用作抗辩：只要承包人进了场，无论做什么，都算开工。但裁判机关普遍认为，这里的“实际进场施工”应当理解为开始实施合同约定的工程实体施工行为，例如：

• 土方开挖、基坑支护施工；
• 桩基工程施工（试桩、打桩）；
• 结构施工（底板、主体结构钢筋绑扎等）；
• 其他能被客观识别为工程实体施工的行为。

而单纯的以下行为，一般不被认定为开工：

• 项目部人员进场、办公场所布置；
• 搭建临时设施、围挡；
• 场地平整、施工便道铺设；
• 材料进场堆放；
• 图纸会审、技术交底。

不过，如果双方在合同中明确约定“进场即开工”或者承包人在施工准备阶段已经开始土方开挖等实体工程内容，则应另当别论。因此，承包人进场后，务必对“施工准备”和“实体施工”进行明确区分，并通过工程联系单、会议纪要等方式固定下来，避免日后争议。

规则三：无开工通知、无实际进场证据的，综合多份文件认定

不少中小工程项目管理不规范，发包人未发开工通知，承包人也无规范的进场记录。此时，法院会综合以下证据载明的时间予以认定：

• 开工报告（施工企业向监理/发包人报送的开工申请及审批意见）；
• 施工许可证及其办理时间；
• 合同约定的计划开工日期；
• 竣工验收报告或竣工验收备案表载明的开工日期；
• 监理例会纪要、第一次工地会议纪要；
• 施工日志、监理日志中记载的首次施工时间；
• 质量安全监督登记、报监记录。

但需注意，这些文件并非“盖章有效”即可简单认定。如果各文件载明的时间不一致，法院会结合“是否具备开工条件”这一实质性事实进行判断，并倾向于以与客观施工轨迹相吻合的时间认定开工日期。

规则四：举证责任分配与证据链构建决定成败

在开工日期争议中，举证责任的分配至关重要。一般而言：

• 主张以开工通知日期起算工期的一方（通常是发包人）应提交开工通知及其送达凭证，并证明通知发出时已具备开工条件，或者迟延开工系承包人原因所致。
• 主张开工条件不具备、要求顺延工期的一方（通常是承包人）应提交场地移交记录、现场照片、视频、函件、签证等，证明当时不具备开工条件。若承包人主张已实际进场施工，也应提交进场记录、施工日志、监理日志等予以证明。
• 若双方均无法充分举证，法院将依据司法解释规定，综合全案证据作出认定。

实务中，许多施工企业因为不重视过程留痕，在开工日期争议中吃哑巴亏。例如，仅有一纸开工通知，却无法证明当时场地未移交、图纸未交付；而发包人拿出施工许可证、开工报告等文件，法院只能依据表面证据认定开工日期。证据链的完整程度，往往比“真相”更能决定裁判结果。

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四、开工日期认定为何如此重要？——一个日期牵动五大利益

开工日期认定不仅是事实问题，更直接关系当事人的重大经济利益：

1. 工期延误违约金 工期自开工日期起算至竣工日期止。开工日期晚一天，承包人的逾期风险就少一天；对发包人而言，则意味着交房逾期风险增加。在司法实践中，数千万元的工期违约金并不鲜见。

2. 停工、窝工损失索赔 若开工条件不具备导致承包人无法施工，承包人可据实主张人员遣散费、机械设备租赁费、周转材料费、管理费、资金占用利息等损失。而这些损失的计算，首先需要确定应当开工的日期与实际具备开工条件的日期之间的“延误区间”。

3. 工程款利息起算时间 根据《建设工程司法解释（一）》第二十七条，工程款利息从应付工程价款之日计付。应付时间通常与竣工日期、交付日期相关。开工日期认定改变了竣工日期的计算，进而影响利息起算时间。

4. 材料价格调差与人工费调整 很多施工合同约定以开工日期或开工日期前一定期限作为价格调差的基准日。开工日期一旦改变，材料价差、人工费调差金额可能发生重大变化，直接影响结算总额。

5. 保险期间与质量保修期 建筑工人意外险、工程一切险等保险期间以及质量保修期的起算也可能与开工日期或竣工日期相关。开工日期认定直接影响保险是否覆盖事故期间。

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五、实务建议：施工企业与发包人如何防控开工日期风险？

（一）给施工企业的建议

1. 合同签订时明确“开工条件” 在合同专用条款中细化开工条件，如场地移交标准、图纸交付清单、施工许可证取得时间、预付款支付节点等，并约定“任一条件未满足的，开工日期顺延”。

2. 收到开工通知时及时审查 若届时现场不具备开工条件，应在收到开工通知后及时向发包人和监理提交书面异议，附现场照片、视频，明确表明暂不具备开工条件，并抄送监理。

3. 规范“进场”与“开工” 进场后如需进行施工准备，可通过工程联系单明确注明“本阶段为施工准备，非正式开工”；开始实体施工时，及时报送开工报告并取得监理、发包人签认。切勿在施工日志中模糊记载，让“施工准备”被认定为“实际开工”。

4. 全过程留痕，构建证据链 施工日志、监理日志、打桩记录、隐蔽工程验收记录、会议纪要、往来函件、影像资料等均可作为开工日期认定的关键证据。发生争议前，应有意识地整理保存，避免事后“补材料”缺乏证明力。

5. 严格按程序申请工期顺延 开工条件不具备、发包人指令停工、设计变更等原因导致工期延误的，应在合同约定的期限内向发包人和监理提交工期顺延申请及详细说明，取得签证或会议纪要确认。

（二）给发包人的建议

1. 在发出开工通知前，确保自身已具备开工条件 发包人切勿在场地未移交、图纸未交、许可未办的情况下“先发通知再补手续”，否则可能导致开工日期被法院认定为顺延后的日期，反而延长了承包人的工期，削弱自身工期索赔权。

2. 对承包人实际进场施工加强管理记录 若承包人进场仅做施工准备，发包人应在监理日志或会议纪要中如实记载；若承包人未经同意提前进场实施实体工程，应及时书面制止或补签确认手续，避免形成“以实际进场施工时间为开工日期”的不利证据。

3. 督促承包人完善开工报审手续 发包人应要求承包人提交开工报告、专项施工方案、人员设备进场记录等，并以书面形式审批，形成清晰的时间节点。

4. 善用施工许可证和竣工验收报告 施工许可证、竣工验收报告等文件载明的开工日期是法院综合认定的重要参考。发包人应在这些文件中如实填写开工日期，避免为应付行政监管而虚填日期，否则日后可能被对方援引为对自己不利的证据。

5. 发生争议后尽早委托专业律师介入 开工日期争议往往涉及大量证据的梳理与法律解释，专业律师尽早介入可以在证据固定、谈判策略、诉讼方案上争取主动，避免因证据灭失或举证不力导致败诉。

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六、结语

开工日期认定，看似一个“时间点”问题，实则是建设工程工期纠纷中最具技术性与对抗性的环节之一。一条开工通知、一张施工许可证、一份监理日志，都可能决定数百万元违约金由谁承担。

对施工企业而言，“进场不等于开工、通知不等于具备条件” 应当成为风险防控的基本常识；对发包人而言，规范履行开工前置程序、严格做好现场管理记录，是维护自身工期索赔权的基础。在发生争议时，应回归合同约定与证据规则，围绕“是否具备开工条件”“是否实际进场施工”两个核心事实展开论证。

建设工程纠纷的胜利，从来不在于庭审中的巧言善辩，而在于履约过程中的一纸一字、一图一影。

姜清东，北京安博（上海）律师事务所。

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附：关于开工日期认定的高频法律问答（30组）

Q1：发包人发出开工通知后，承包人因场地未完成拆迁而无法进场，开工日期怎么算？ A1：根据司法解释，开工通知发出后尚不具备开工条件的，以开工条件具备的日期为开工日期。广西南宁市某案中，发包人发出开工通知时场地尚有未拆迁房屋，法院认定应以拆迁完成、场地移交之日作为开工日期。

Q2：承包人接到开工通知后，只派人进场搭设临建、做场地平整，算不算实际开工？ A2：一般不算。司法实践通常将单纯施工准备与实体施工区分开。广西柳州市某案中，监理日志记载承包人仅进行临建搭设，法院未将该日认定为开工日期，而以桩基施工开始之日作为开工日期。

Q3：施工许可证载明的开工日期与实际开工日期不一致，以哪个为准？ A3：施工许可证属于行政管理文件，并非认定开工日期的当然依据。广西桂林市某案中，施工许可证载明日期早于实际打桩日期，法院结合打桩记录和监理日志，认定实际施工日期为开工日期。

Q4：没有开工通知，承包人主张按实际进场时间计算工期，发包人主张按合同约定日期计算，法院如何认定？ A4：无开工通知也无实际进场证据的，综合考虑开工报告、合同、施工许可证、竣工验收备案表等载明时间，并结合是否具备开工条件的事实认定。广西梧州市某案即按竣工验收报告载明的开工日期认定。

Q5：因承包人原因导致开工推迟，还能以开工条件具备日期作为开工日期吗？ A5：不能。司法解释明确规定，因承包人原因导致开工时间推迟的，以开工通知载明日期为开工日期。广西北海市某案中，承包人因未提交施工组织设计被监理拒绝审批，法院仍以开工通知日期起算工期。

Q6：发包人未发开工通知，但承包人经发包人口头同意进场施工，开工日期如何认定？ A6：承包人经发包人同意实际进场施工的，以实际进场施工时间为开工日期。广西防城港市某案中，虽无书面开工通知，但发包人默许承包人进场施工，法院结合监理日志认定进场时间为开工日期。

Q7：开工日期认定对工期延误违约金有何影响？ A7：开工日期一旦推迟，工期起算点相应顺延，逾期天数减少，违约金也随之降低。广西钦州市某案中，开工日期由开工通知载明日调整为实际具备条件日，违约金从800万元降至200万元，差异巨大。

Q8：承包人主张不具备开工条件，需要提供哪些证据？ A8：常见证据包括场地移交记录、现场照片视频、拆迁未完成文件、图纸交付记录、函件签证等。广西贵港市某案中，承包人提交了航拍照片和工地例会纪要保持的记录，成功证明现场不具备开工条件。

Q9：发包人未支付预付款，承包人能否拒绝开工并要求顺延工期？ A9：如果合同约定支付预付款是开工的前提条件，则承包人可以主张顺延工期；否则，预付款未付并不当然免除承包人的开工义务。广西玉林市某案中，法院以合同未约定为前置条件为由，认定承包人不得以此拒绝开工。

Q10：开工通知发出后，施工图纸未交付齐全，开工日期如何认定？ A10：图纸未交付齐全属于典型的不具备开工条件。广西百色市某案中，开工通知发出时仅交付基础图纸，结构图纸尚未完成，法院以全部施工图交付之日作为开工日期。

Q11：承包人实际进场施工但未办理开工报告审批，能否认定实际开工？ A11：可以，开工报告是重要证据但非唯一标准。如有监理日志、隐蔽工程验收记录等客观证据证明承包人已开始实体施工，即使未办理开工报告，也可以认定实际开工。广西贺州市某案持相同观点。

Q12：发包人主张承包人擅自进场，不能视为开工，如何判断？ A12：需审查承包人进场是否经发包人同意。若发包人未同意或明确反对，承包人擅自进场实施施工，一般不认定该日为开工日期。广西河池市某案中，发包人发现后立即发函要求停工，法院未支持以进场日为开工日期。

Q13：竣工验收报告载明的开工日期与实际情况不符，承包人可否推翻？ A13：可以。竣工验收报告并非具有绝对效力的最终证据，若承包人能提供施工日志、打桩记录等相反证据，法院可以根据客观事实综合认定。广西来宾市某案即推翻竣工验收报告记载的开工日期。

Q14：试桩是否属于“实际进场施工”中的开工行为？ A14：试桩属于桩基工程的一部分，一般可以认定为实体施工行为。广西崇左市某案中，法院以试桩完成并通过隐蔽工程验收之日作为开工日期，因为该日标志着工程进入实质性施工阶段。

Q15：开工日期对工程款利息起算有什么影响？ A15：开工日期影响竣工日期计算，而竣工日期往往与应付工程款时间挂钩。广西南宁市某案中，因开工日期被认定延后6个月，工程款利息起算时间也相应顺延，利息金额相差数十万元。

Q16：合同约定的计划开工日期与实际开工日期不一致时，以哪一个为准？ A16：原则上以实际开工日期为准，合同约定日期仅在无证据证明实际开工日期时作为参考。广西北海市银海区某案中，合同约定日期早于实际进场三个月，法院以实际进场施工时间为开工日期。

Q17：发包人原因导致开工条件不具备，承包人停工等待期间的费用由谁承担？ A17：应由发包人承担，包括窝工损失、机械租赁费、现场管理费等。广西南宁市某案中，承包人因场地未移交停工45天，法院支持了承包人的停工损失索赔请求。

Q18：开工日期争议中，监理日志的证明力如何？ A18：监理日志属于第三方记录，证明力相对较高。承包人和发包人在无相反证据情况下，法院倾向于采信监理日志的记载。广西柳州市某案中，监理日志是认定实际开工日期的核心证据。

Q19：承包人在开工通知发出前已经进场施工，开工日期以哪一个为准？ A19：以实际进场施工时间为准，前提是承包人系经发包人同意进场。广西桂林市某案中，承包人在开工通知发出前已进场施工且发包人未制止，法院认定该日为开工日期。

Q20：开工日期争议中，会议纪要能否作为认定依据？ A20：可以。载明开工日期、具备开工条件等内容的会议纪要经参会方签章后，具有较强证明力。广西梧州市某案中，第一次工地会议纪要载明“工程于某日开工”，法院据此认定开工日期。

Q21：承包人未按开工通知日期进场，发包人能否据此主张工期延误违约金？ A21：如果承包人具备进场条件而无正当理由迟延进场，发包人可以主张相应工期延误责任，但违约金需以实际延误天数和合同约定为依据。广西北海市合浦县某案中，承包人迟延进场10日，法院支持了发包人相应违约金请求。

Q22：开工条件不具备，但承包人仍然进场施工，如何认定开工日期？ A22：承包人经发包人同意实际进场施工的，以实际进场施工时间为开工日期；即使开工条件不完全具备，但承包人自愿施工，视为放弃对开工条件的要求。广西防城港市某案即按此规则认定。

Q23：发包人未取得施工许可证，工程能否开工？开工日期如何认定？ A23：未取得施工许可证属于行政违法，但民事上不必然导致合同无效或开工日期无法认定。施工许可证不是开工的唯一前提，若有实际施工行为，仍以实际进场施工时间为开工日期。广西钦州市某案采此观点。

Q24：开工日期认定对材料价格调差有何影响？ A24：施工合同常约定以开工日期作为价格调差基准日。开工日期延后，材料基准价格随之变化，可能产生较大价差。广西贵港市某案中，因开工日期延后半年，钢材价格调差款增加200余万元。

Q25：承包人主张工期顺延，必须在合同约定期限内提出申请吗？ A25：合同约定期限的，应按约定期限提出；未约定期限的，应在知道或应当知道工期延误事由后合理期限内提出。广西玉林市某案中，承包人未在合同约定7日内申请工期顺延，法院不支持顺延主张。

Q26：开工日期与保修期起算有关吗？ A26：保修期一般自竣工验收合格之日起算，不以开工日期为准。但开工日期影响竣工日期，从而间接影响保修期起算和保修金返还时间。广西北海市海城区某案中，开工日期认定变化导致保修金返还时间推迟。

Q27：发包人发出开工通知后又通知暂缓开工，开工日期如何认定？ A27：应以后续实际具备开工条件并开始施工之日为开工日期。广西百色市某案中，发包人先发开工通知，后因设计重大调整通知暂缓开工，法院以复工令载明的日期作为开工日期。

Q28：实际施工人是否也有权对开工日期提出异议？ A28：实际施工人在主张工程款时，可就工期相关事实提出主张，但需以自身合同关系和实际施工事实为基础。广西贺州市某案中，实际施工人提供的施工记录被法院采纳为认定开工日期的参考依据。

Q29：开工日期认定对保险期间有什么影响？ A29：建筑工程一切险等险种的保险期间通常与施工工期挂钩，开工日期提前或延后，保险期间相应调整。广西河池市某案中，因开工日期认定延后，保险期间顺延，事故损失得以获得理赔。

Q30：承包人能否以“开工通知未送达”为由否认开工通知的效力？ A30：若发包人有证据证明承包人实际收到开工通知（如签收记录、微信聊天记录、邮件回执等），则开工通知有效。广西来宾市某案中，承包人拒绝签收但微信记录显示其已收到通知，法院仍认可开工通知效力。

Q31：开工日期争议中，鉴定机构能否出具鉴定意见？ A31：可以。造价鉴定或工期鉴定机构可以结合施工资料、合同文件对开工日期进行分析判断，但鉴定意见仅为证据之一，最终由法院综合认定。广西崇左市某案中，法院部分采纳了工期鉴定意见中的开工日期结论。

Q32：发包人能否将开工日期争议提交仲裁？ A32：只要施工合同约定仲裁条款且争议属于仲裁范围，开工日期争议可以提交仲裁。建设合同纠纷中的工期争议属于可仲裁事项，广西南宁市某案即通过仲裁程序解决开工日期争议。

Q33：开工日期认定对解约权行使有何影响？ A33：若承包人长期未按约定开工，发包人可能依据合同约定行使解除权。开工日期的认定直接决定“长期未开工”是否成立。广西北海市铁山港区某案中，因开工日期认定延后，发包人的解除权未能成立。

Q34：承包人进场后因发包人原因停工，复工后开工日期是否重新计算？ A34：需要结合停工原因、期限和复工令确定。如果停工时间较长且双方同意重新起算工期，复工日可以作为新的开工日期。广西南宁市某案中，复工报告明确载明复工日为工期起算日。

Q35：开工日期争议中，黑白合同（备案合同与实际履行合同）应以哪一份为准？ A35：涉及中标备案合同的，应以中标合同作为结算工程价款依据；开工日期作为工期条款内容，一般以实际履行且双方真实意思表示的合同约定为准。广西柳州市某案中，法院以实际履行合同认定开工日期。

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本文系以案说法普法文章，不构成具体案件的法律意见。如您遇到类似纠纷，建议及时咨询专业建设工程律师，结合证据材料和合同约定制定维权策略。