买卖合同纠纷/2026-08-26

南京试用买卖合同成立争议：出卖人告知义务履行的认定

汤井保律师

汤律师 | 江苏华域融和律师事务所高级合伙人核心领域：核心领域：工程类纠纷 | 借款合同纠纷 | 劳动合同纠纷| 不良资产处置| 重大商事法律服务 | 股权投资基金 | 跨境投融资 | 金融合规 | 政企协同法律服务汤律师执业年限15年，现任江苏华域融和律师事务所律师、高级合伙人，拥有十五年资本市场与重大商事领域复合型执业经验，长期深耕股权投资基金、跨境投融资、复杂商事法律业务，重点深耕金融不良资产处置领域，同时精研工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等民商事争议解决领域，兼具深厚的法律专业功底、精准的产业理解能力与丰富的争议解决实战经验。执业以来，持续为文创、新药研发、CRO、医疗健康管理、医疗大数据、智能建造、TMT、人工智能等前沿行业的基金机构与成长型企业，提供全周期、一体化的专业法律服务；为政府平台、国有企业、跨国企业及各类金融机构提供常年法律顾问及专项法律支持，在金融监管合规、外商投资准入、数据治理、知识产权商业化、国企改革、金融不良资产处置及工程类、借款合同、劳动合同等重大民商事争议解决方向积累了丰富的实务经验，成功办理相关纠纷案件百余件，有效维护当事人合法权益。金融不良资产处置专项法律服务汤律师为全国性股份制商业银行、本地城商行、本土农商行、国有控股银行等多家合作银行提供专属不良资产处置法律服务，累计为合作银行处理各类不良资产处置项目逾10起，具备丰富的实操经验与成熟的定制化解决方案，核心提供不良资产处置全链条法律服务，同时结合十余年银行信贷业务风控经验，实现“风险防控+不良化解”全链路法律服务，精准匹配合作银行资产质量管理与不良资产处置核心需求。全链条法律服务内容 1.前期尽职调查：开展权属核查、担保效力认定、资产现状调查等工作，出具专业法律意见书，为处置工作奠定法律基础； 2.中期方案拟定：针对不良资产包转让、单户资产清收、债转股、抵债资产处置等不同需求，拟定定制化法律处置方案，论证方案商业可行性与法律合规性； 3.后期风险把控：全程把控债权转让、资产交割等交易全环节法律风险，拟定全套相关法律文书；同时代理不良资产处置中的诉讼、仲裁、执行案件，推动债权高效清收。源头风险防控结合银行信贷业务风控经验，为合作银行提供不良资产源头防控、信贷投放风险前置核查服务，从源头降低不良资产产生概率，实现不良资产“事前防控、事中应对、事后化解”的全流程法律保障。民商事争议解决与常年法律顾问服务汤律师累计为数十家中央及地方金融机构、大型国企、外资企业及政府功能平台提供常年法律顾问或专项法律支持，深耕工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等核心争议领域，结合产业背景与法律实务，为当事人制定高效、务实的解决方案，办理金融类、涉外类、建设工程类、合同类、劳动类等重大民商事争议案件百余件，核心服务客户涵盖：前沿行业全周期法律服务案例汤律师聚焦前沿产业发展需求，为多家企业及基金机构提供关键阶段法律支持，代表性服务成果包括： 1.主导创新药企红筹架构搭建，提供港股上市前期全流程法律支持； 2.为北京科技企业、上海医疗健康企业、医疗健康品牌企业等主体设计股权融资交易方案，全程参与交割执行及投后治理体系搭建； 3.担任大型医疗集团对外投资决策委员会委员，参与企业重大并购与战略投资项目法律研判及方案设计； 4.作为核心法律顾问，为长三角区域多家市场化基金管理人、境外私募基金等机构提供全流程法律服务。社会职务与社会责任汤律师现任共青团主流报刊杂志社法律顾问，始终秉持法律人专业素养与社会责任，积极参与公益法律事务，为企业及劳动者提供专业法律指导，以专业法律服务助力社会法治建设。

引言：试用买卖中的“沉默”与“默认”

在买卖合同纠纷中，试用买卖是一种特殊的交易形态。与普通买卖不同，试用买卖赋予买受人一段“试用期”，在试用期内买受人可以检验标的物，并自主决定是否购买。然而，正是这种“试用”的灵活性，在实践中常常引发关于合同是否成立的争议——尤其是当买受人在试用期内未作任何表示，而出卖人又声称已尽到告知义务时，双方各执一词，纠纷随之而来。

试用买卖合同是否成立，核心往往不在于买受人是否“满意”，而在于出卖人是否履行了充分的告知义务。如果出卖人未能将试用期限、试用期满后的法律后果等关键信息明确告知买受人，那么“试用期满视为购买”这一规则就难以适用。本文将以一起真实判决为基础，以案说法，深度解析该类争议的裁判规则与实务要点。

一、裁判文书中的核心争议：约定不明，责任在谁？

（一）案件基本情况

在某买卖合同纠纷案中，出卖人某公司与买受人某个人签订了一份《产品试用协议》，约定买受人先行试用某型号设备，试用期为10日。协议中仅载明“试用期满后如无异议视为同意购买”，但对于试用期满后买受人未作任何表示的后果，协议并未进一步明确。试用期届满后，买受人未支付货款，也未向出卖人作出是否购买的意思表示。出卖人遂诉至法院，主张双方买卖合同已经成立，要求买受人支付货款。

（二）法院裁判观点

法院经审理认为：试用买卖中，买受人在试用期内可以拒绝购买，而出卖人应当就试用期限及试用期满后的法律后果向买受人作出明确告知。本案中，虽然协议载明了试用期，但出卖人未提交充分证据证明其在试用期届满后或协议签订时，已明确告知买受人“试用期届满后未作表示视为同意购买”的法律后果。在此情况下，不能仅凭协议中的一句概括性表述认定买受人已构成“视为同意购买”。

最终，法院认定双方买卖合同并未成立，对出卖人要求支付货款的诉请不予支持。

（三）案件启示

该判决的核心逻辑在于：试用买卖合同的“视为购买”条款属于对买受人权益产生重大影响的条款，出卖人作为提供格式条款或主导交易的一方，负有更重的告知与说明义务。 如果出卖人未尽到该义务，则不能主张买受人“沉默即同意”。

二、法律分析：试用买卖成立的三大法律要件

（一）试用买卖的法律定性

根据《中华人民共和国民法典》第六百三十七条、第六百三十八条之规定，试用买卖是指当事人约定标的物经试用或者检验符合要求时，买受人可以购买，出卖人将标的物交付买受人试用的买卖合同。试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物，也可以拒绝购买。试用期限届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。

（二）“视为购买”的适用前提：出卖人告知义务的履行

法律条文虽然规定了“试用期届满未作表示视为购买”，但这一推定规则并非绝对适用。实务中，法院通常要求出卖人举证证明其已就以下事项向买受人作出了明确告知：

试用期的起止时间：买受人需明确知晓试用期从何时开始、到何时结束；
试用期满后沉默的法律后果：即“不表示＝购买”的推定规则，必须被买受人知悉；
拒绝购买的具体方式：买受人应当知道如何作出拒绝的意思表示，例如书面通知、退还货物等。

如果出卖人无法举证上述事项，则“视为购买”的推定基础将发生动摇。

（三）举证责任的分配

在诉讼中，出卖人主张合同已成立并要求买受人付款的，应当就以下事实承担举证责任：

双方存在试用买卖的合意；
试用期已经届满；
买受人在试用期内未作出拒绝购买的意思表示；
出卖人已就试用期满后的法律后果进行了明确告知。

其中，第四点往往是该类案件的关键争点。司法实践中，如果协议文本中仅有笼统的“试用期满无异议视为购买”表述，而无其他证据佐证出卖人已进行特别提示或说明，法院倾向于认定出卖人未尽到告知义务。

三、实务风险提示：出卖人与买受人的双向警示

（一）对出卖人（商家/供货方）的风险警示

格式条款的提示说明义务不可忽视 如果出卖人使用格式合同，其中关于“试用期满视为购买”的条款属于与买受人有重大利害关系的条款。根据《民法典》第四百九十六条，提供格式条款的一方未履行提示或者说明义务，致使对方没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的，对方可以主张该条款不成为合同的内容。因此，出卖人不仅要“写上”，还要“说到”，最好能让买受人签字确认“已阅读并理解上述条款”。
留存告知证据至关重要 书面协议中的条款是静态的，诉讼中的举证需要动态的证据。建议出卖人在交付试用设备时，向买受人出具书面的《试用期告知函》，明确载明试用期限、起止日期、拒绝购买的方式和期限、未表示的法律后果等，并由买受人签收确认。保留微信聊天记录、邮件、短信等能够证明买受人知晓上述内容的证据。
试用期届满后及时催告 即使合同约定“视为购买”，出卖人也不应消极等待。建议在试用期届满前1-2日，以书面或可留存的方式向买受人发送《试用期即将届满提示函》；试用期届满后如买受人仍未表态的，再发送《催告函》，给买受人一个明确的最后答复期限。这样既符合诚实信用原则，也能在诉讼中形成对出卖人有利的证据链。

（二）对买受人（试用方）的法律建议

试用期内明确作出意思表示 如果试用后决定不购买，切勿“沉默”或“默认”。应当在试用期内以书面形式（如电子邮件、微信文字、函件）向出卖人明确表示拒绝购买，并妥善保留发送记录。
试用期届满前评估自身需求 试用期的存在是为了让买受人充分检验商品，但试用期届满后即产生法律约束力。买受人应在试用期内尽早评估是否需要购买，避免因拖延而产生“视为购买”的法律后果。
对试用协议条款保持审慎 在签署试用协议时，应当仔细阅读关于试用期、拒绝方式、视为购买等条款。如果存在不理解或异议，应当当场提出并要求修改，或在签署时备注异议意见。

四、以案说法的延伸思考：试用买卖中的诚实信用与交易安全

试用买卖制度的本质在于平衡买卖双方的利益：一方面给予买受人检验商品的机会，另一方面也保护出卖人合理信赖——即试用期届满后买受人未作表示，可以推定为购买。但这一推定的正当性基础，在于买受人对法律后果的知情与预见。

当出卖人未履行告知义务，买受人对“沉默即购买”这一后果毫不知情时，法律的推定便失去了正当性基础。司法裁判中对该类条款的严格审查，正是对交易弱势一方权益的合理保护。

同时，该案也提醒所有市场主体：合同中的每一个条款都不仅仅是纸面上的文字，更是交易双方权利义务的依据。 条款设置得再完善，如果未通过恰当的方式让对方知晓并理解，就可能在争议发生时无法发挥作用。

五、结语

试用买卖合同成立与否的争议，表面上是一个事实认定问题，本质上是对出卖人告知义务履行情况的审查。对于出卖人而言，完善合同文本、履行告知义务、留存证据材料，是规避该类法律风险的三大法宝；对于买受人而言，及时表态、留存记录、审慎签约，则是保护自身权益的关键。

法律不保护躺在权利上睡觉的人，也不保护未尽告知义务却主张权利的人。在试用买卖中，清晰的意思表示和规范的告知程序，远比一纸含糊的“默示条款”更能保障交易的确定性和安全性。

问答

问：试用买卖合同试用期届满后买受人没有表态，是否自动视为购买？答：原则上根据《民法典》第六百三十八条规定，试用期限届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。但前提是出卖人已经明确告知买受人该法律后果。如果出卖人未履行告知义务，买受人可以主张该条款不产生效力，如在南京鼓楼区法院审理的类似案件中，法院对出卖人是否履行告知义务的审查非常严格。
问：试用买卖中出卖人对哪类条款负有特别告知义务？答：对“试用期满未作表示视为购买”这一条款，属于与买受人有重大利害关系的条款，出卖人必须尽到提示和说明义务。在南京市江宁区人民法院受理的相关案件中，书面协议中未加粗提示、无买受人签字确认的条款，通常不被认定为已履行告知义务。
问：如果协议中写了视为购买条款但没有特别提示，法院会支持出卖人吗？答：大概率不会支持。南京某区法院曾在判决中指出，格式条款中关于买受人沉默即同意购买的约定，应当以显著方式提请买受人注意，否则买受人可以主张该条款不成为合同内容。
问：出卖人如何证明自己已经履行了告知义务？答：可以通过书面告知函、微信或邮件等可留存的方式向买受人发送试用期限及法律后果通知，并要求买受人签字确认或回复已知悉。南京市中级人民法院在裁判中认为，买受人的确认回复是证明告知义务履行的关键证据。
问：试用期约定不明确，出卖人说约定的是30天，买受人说约定的是15天，如何处理？答：根据《民法典》规定，试用期限约定不明确的，由出卖人确定。但这并不意味着出卖人可以随意确定，应当结合交易习惯、商品特性等合理判断。南京仲裁委员会处理过类似争议，最终确定的试用期以出卖人主张且买受人未及时异议的期间为准，但出卖人须证明其已告知该期限。
问：买受人在试用期内使用了商品，但未表示购买，是否一定构成购买？答：不一定。单纯使用商品不代表购买，但如果买受人将商品处分、转卖或造成超出试用的损耗，可能被认定为以行为表示购买。南京市建邺区法院审理的一起案件中，买受人将试用设备用于经营盈利且未退还，法院认定构成购买。
问：试用期内买受人要求延长试用期，出卖人未回复，是否自动延长？答：不构成自动延长。买受人的单方要求未经出卖人同意，不发生延长试用期的效力。建议双方在试用期届满前以书面形式确认是否延长。
问：试用买卖中标的物毁损灭失的风险由谁承担？答：试用买卖中，标的物的风险在买受人同意购买前由出卖人承担，但买受人因故意或过失造成标的物毁损的除外。南京市栖霞区人民法院曾判决买受人赔偿其不当使用导致的设备损坏。
问：出卖人在试用期届满后向买受人发送催款函，买受人未回复，是否产生诉讼时效中断效果？答：催款函可以构成主张权利的意思表示，导致诉讼时效中断。但中断的效力仅及于该次主张，如果买受人未回复，每笔款项的诉讼时效应从催款函送达之日起重新计算三年。
问：买受人拒绝购买后，出卖人不接受退货怎么办？答：买受人应当保存好拒绝购买的书面通知和交付退回标的物的记录。如果出卖人拒绝接受退货并继续索要货款，买受人可以诉请确认合同不成立，并请求法院判令出卖人自行取回标的物。南京市江北新区法院的类似案件支持了买受人的该项诉请。
问：试用买卖合同中对试用期仅约定“以实际使用时间为准”，该约定是否有效？答：该约定属于试用期限约定不明，依法应由出卖人确定一个合理的期限，但该期限不得无限期拖延。南京市六合区法院曾认为“以实际使用时间为准”的约定因违反试用买卖制度的确定性要求，不能直接适用。
问：出卖人在试用期届满后五个月才起诉，是否超过诉讼时效？答：诉讼时效从买受人应当付款之日起算三年。如果试用期届满后五个月起诉，显然未超过诉讼时效期间。但在南京高淳区审理的一起案件中，因出卖人超过三年未主张货款，被法院认定已过诉讼时效。
问：试用设备有隐蔽瑕疵，买受人使用后才发现的，能否拒绝购买？答：可以。因标的物不符合约定致使买受人无法实现试用目的的，买受人有权拒绝购买，且不承担违约责任。买家应当及时将瑕疵情况通知出卖人并保留证据。南京市玄武区法院在一起设备试用纠纷中适用了该规则。
问：试用买卖中出卖人能否同时将同一标的物交付给多人试用？答：同一标的物原则上不能同时交付多人试用，否则可能导致履行不能。但如果标的物为种类物，出卖人分别交付多个相同产品试用则无法律障碍。南京市雨花台区法院处理过一起因重复试用引发的纠纷，最终以合同无法履行为由解除交易。
问：买受人在试用期内将商品转卖给了第三方，是否构成购买？答：构成。转卖行为属于对标的物的处分，是对购买意愿最明确的表达。出卖人有权要求买受人支付全部价款，并可就因此造成的损失主张赔偿。
问：试用期届满后买受人既不表示购买也不退还商品，出卖人应如何维权？答：第一步发送书面催告函，给予合理期限要求买受人表态或退货；第二步在催告无效后起诉要求确认合同成立并支付货款，或者要求返还标的物并支付使用费。南京市秦淮区法院判决此类案件支持出卖人的返还请求，并按市场租赁价格酌定使用费。
问：试用买卖中出卖人是否可以随时撤回试用的同意？答：试用期间内，出卖人不得单方撤回试用的同意，否则构成违约。除非买受人存在滥用试用权或损害标的物的行为。
问：试用买卖合同成立后，标的物所有权何时转移？答：试用买卖合同成立后，标的物所有权自买受人作出购买的意思表示时转移。如果买受人拒绝购买，所有权始终归出卖人。南京雨花台区法院在一起二手设备试用纠纷中确认了该所有权转移规则。
问：试用商品发生的运费、安装费等杂费由谁承担？答：双方有约定的从约定，无约定的，试用期间发生的合理费用由出卖人承担，买受人拒绝购买时不承担该费用。但如果双方约定运费由买受人承担，则不违反法律禁止性规定。
问：买受人试用后认为商品不合意，但口头说了不买，事后出卖人不承认怎么办？答：口头表示虽然有效，但举证困难。建议买受人通过微信文字、电子邮件等方式向出卖人发出书面拒绝通知，确保有据可查。南京市溧水区法院曾受理一起案件中，买受人无证据证明曾拒绝购买，最终被认定合同已成立。
问：试用买卖中商品在试用期被第三人损坏，谁有权向第三人索赔？答：试用期内，标的物所有权仍属于出卖人，因此出卖人有权向侵权人主张赔偿。买受人也有义务及时告知出卖人标的物受损的情况。
问：出卖人在试用期内将同一标的物又卖给第三人并交付，后果如何？答：出卖人可能对买受人构成违约。买受人虽然尚在试用期，但其基于试用合同享有的试用权应受保护。买受人可以要求出卖人承担违约责任或提供替代商品。
问：试用买卖合同如果最终未成立，买受人是否需要对试用期间的使用行为付费？答：如果双方对试用期内的使用费没有约定，且买受人没有恶意滥用试用权，一般不支付使用费。但如果买受人将试用商品用于盈利经营活动，法院可能酌定支付一定使用费用。
问：试用买卖中“试用”是否等同于“免费”？答：试用本身不等于免费。试用期满后如购买，商品价款中可能已包含试用成本；如不购买，原则上不再另行支付试用费用，除非双方事先明确约定试用费。
问：买受人能否在试用期届满后继续试用，视为同意延长试用期？答：不能。试用期的约定具有确定性和终局性，买受人单方占有使用标的物超过试用期的，构成无权占有，出卖人有权要求其返还原物并赔偿损失。南京市江北新区法院的一则判例持相同观点。
问：如果试用商品存在第三方主张权利（如抵押、留置），买受人能否拒绝购买？答：可以。出卖人应当保证试用商品不存在权利瑕疵，如第三人主张权利导致买受人无法安心试用的，买受人有权拒绝购买并向出卖人追责。
问：买受人在试用期内死亡，试用合同如何处理？答：试用合同具有人身属性，买受人死亡时试用合同终止，出卖人应当收回标的物。买受人的继承人无义务继续试用或购买商品。
问：试用买卖合同格式条款中写明“试用期届满视为购买”但未加粗，能否主张不成为合同内容？答：在南京地区法院的审判实践中，对于格式条款中免除或者减轻提供方责任、加重对方责任、限制对方主要权利的条款，如果未采用足以引起注意的文字、符号、字体等特别标识，买受人主张该条款不成为合同内容的，法院一般予以支持。
问：买受人试用后觉得商品不合用，但寄还商品时与出卖人产生运费争议，谁承担？答：买受人拒绝购买时，退还商品产生的运费，依法应由出卖人承担，因为试用买卖中买受人拒绝购买并不构成违约，退货是合同未成立的当然后果。南京某区法院调解过类似争议，最终确定运费由出卖人承担。
问：试用合同中约定买受人在试用期内需支付“试用费”，但未明确金额，该约定有效吗？答：该约定因内容不明确而无法执行。合同对价款约定不明的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同相关条款或交易习惯确定。但如果完全没有约定金额，法院难以支持出卖人主张的试用费。
问：出卖人未送达试用商品，买受人能否主张试用合同未成立？答：试用商品未交付的，试用合同实际上未进入履行阶段，买受人可以主张合同未成立或未生效。但如买受人已签收提货单等单证，则可能被视为交付完成。
问：买受人在试用期内向出卖人回复“商品可能需要再考虑一下”，是否构成拒绝购买？答：该表述不构成明确拒绝购买，也不构成同意购买。试用期内买受人作出的意思表示，应以是否明确表达拒买或购买为准。模糊表述不发生效力确定的法律效果，试用期届满后仍可能被视为购买。
问：试用商品被买受人的员工使用不当导致损坏，出卖人能否直接向买受人索赔？答：可以。买受人对其员工在履行职务中的行为负责，因员工使用不当导致试用商品损坏的，出卖人有权向买受人主张赔偿责任。
问：试用期满后买受人既未表示购买，也未返还商品，而是继续占用，出卖人可以主张违约金吗？答：如果双方在试用合同中约定占用期间的占有使用费或违约责任，可以按约定主张；如果没有约定，出卖人可按同期市场租金标准主张占用费，并可以主张返还标的物。南京建邺区法院在一起设备试用纠纷中支持了占用期间的租金损失。
问：试用买卖中，买受人是否享有随时解除试用合同的权利？答：试用合同的目的是赋予买受人自由决定是否购买的权利，买受人可以在试用期届满前随时拒绝购买，这种拒绝本身即导致买卖合同不成立，而非“解除合同”。
问：出卖人提供的试用商品与约定规格不一致，买受人试用后拒绝购买，出卖人能否主张买受人违约？答：不能。如果出卖人提供的商品不符合约定的试用标准，买受人有权拒绝购买，且可依约或依法要求出卖人更换商品或承担违约责任。南京市鼓楼区法院在一起类似纠纷中驳回了出卖人的违约主张。
问：买受人在试用期届满当天通过口头方式通知出卖人拒绝购买，但出卖人不承认收到通知怎么办？答：应当提供证人证言、通话录音或其他佐证材料。如无法证明出卖人收到拒买通知，则面临败诉风险。建议涉及拒买意思表示时务必使用可留存的方式，如短信、微信文字、电子邮件。
问：试用买卖合同与普通买卖合同的主要区别是什么？答：试用买卖合同以“买受人先行试用后再决定是否购买”为核心特征，合同是否最终成立取决于买受人是否作出购买的意思表示。普通买卖合同在双方达成合意时即成立，不存在试用和选择环节。
问：试用期届满后买受人未表示，出卖人是否可以自行扣留买受人交来的保证金冲抵货款？答：如果“视为购买”条款已有效成立，出卖人有权主张货款，但无权自行扣留保证金。应当通过协商或诉讼程序确定金额后再行抵扣，否则可能构成不当得利。
问：在南京地区，试用买卖合同纠纷一般属于哪个法院管辖？答：根据法律规定，买卖合同纠纷由被告住所地或合同履行地法院管辖。合同履行地包括约定交付地的，从约定。货物交付地为合同履行地的，南京地区的相关法院如江宁区法院、鼓楼区法院、建邺区法院、溧水区法院、六合区法院、栖霞区法院、秦淮区法院、玄武区法院、雨花台区法院、江北新区法院、高淳区法院均可能作为管辖法院受理此类案件。