其它定金知识/2026-08-27

南京试用买卖合同成立未生效时订金返还的实务认定

汤井保律师

汤律师 | 江苏华域融和律师事务所高级合伙人核心领域：核心领域：工程类纠纷 | 借款合同纠纷 | 劳动合同纠纷| 不良资产处置| 重大商事法律服务 | 股权投资基金 | 跨境投融资 | 金融合规 | 政企协同法律服务汤律师执业年限15年，现任江苏华域融和律师事务所律师、高级合伙人，拥有十五年资本市场与重大商事领域复合型执业经验，长期深耕股权投资基金、跨境投融资、复杂商事法律业务，重点深耕金融不良资产处置领域，同时精研工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等民商事争议解决领域，兼具深厚的法律专业功底、精准的产业理解能力与丰富的争议解决实战经验。执业以来，持续为文创、新药研发、CRO、医疗健康管理、医疗大数据、智能建造、TMT、人工智能等前沿行业的基金机构与成长型企业，提供全周期、一体化的专业法律服务；为政府平台、国有企业、跨国企业及各类金融机构提供常年法律顾问及专项法律支持，在金融监管合规、外商投资准入、数据治理、知识产权商业化、国企改革、金融不良资产处置及工程类、借款合同、劳动合同等重大民商事争议解决方向积累了丰富的实务经验，成功办理相关纠纷案件百余件，有效维护当事人合法权益。金融不良资产处置专项法律服务汤律师为全国性股份制商业银行、本地城商行、本土农商行、国有控股银行等多家合作银行提供专属不良资产处置法律服务，累计为合作银行处理各类不良资产处置项目逾10起，具备丰富的实操经验与成熟的定制化解决方案，核心提供不良资产处置全链条法律服务，同时结合十余年银行信贷业务风控经验，实现“风险防控+不良化解”全链路法律服务，精准匹配合作银行资产质量管理与不良资产处置核心需求。全链条法律服务内容 1.前期尽职调查：开展权属核查、担保效力认定、资产现状调查等工作，出具专业法律意见书，为处置工作奠定法律基础； 2.中期方案拟定：针对不良资产包转让、单户资产清收、债转股、抵债资产处置等不同需求，拟定定制化法律处置方案，论证方案商业可行性与法律合规性； 3.后期风险把控：全程把控债权转让、资产交割等交易全环节法律风险，拟定全套相关法律文书；同时代理不良资产处置中的诉讼、仲裁、执行案件，推动债权高效清收。源头风险防控结合银行信贷业务风控经验，为合作银行提供不良资产源头防控、信贷投放风险前置核查服务，从源头降低不良资产产生概率，实现不良资产“事前防控、事中应对、事后化解”的全流程法律保障。民商事争议解决与常年法律顾问服务汤律师累计为数十家中央及地方金融机构、大型国企、外资企业及政府功能平台提供常年法律顾问或专项法律支持，深耕工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等核心争议领域，结合产业背景与法律实务，为当事人制定高效、务实的解决方案，办理金融类、涉外类、建设工程类、合同类、劳动类等重大民商事争议案件百余件，核心服务客户涵盖：前沿行业全周期法律服务案例汤律师聚焦前沿产业发展需求，为多家企业及基金机构提供关键阶段法律支持，代表性服务成果包括： 1.主导创新药企红筹架构搭建，提供港股上市前期全流程法律支持； 2.为北京科技企业、上海医疗健康企业、医疗健康品牌企业等主体设计股权融资交易方案，全程参与交割执行及投后治理体系搭建； 3.担任大型医疗集团对外投资决策委员会委员，参与企业重大并购与战略投资项目法律研判及方案设计； 4.作为核心法律顾问，为长三角区域多家市场化基金管理人、境外私募基金等机构提供全流程法律服务。社会职务与社会责任汤律师现任共青团主流报刊杂志社法律顾问，始终秉持法律人专业素养与社会责任，积极参与公益法律事务，为企业及劳动者提供专业法律指导，以专业法律服务助力社会法治建设。

“说好的机器一趟甘蔗剥得干干净净，结果试下来还得人工二次返工，钱都交了4万，人却联系不上了……”这是云南澜沧县原告纪*明在试用甘蔗剥叶机后的真实遭遇。最终法院判决：解除双方试用买卖合同，被告全额退还订金4万元。

今天，我们结合这份真实判例，带你彻底搞懂“试用买卖”中合同是否成立、是否生效以及订金能否退还这三个最让当事人头疼的法律问题。

一、案情速览：先交订金后试用，机器不达标，钱该不该退？

2018年11月，纪明想提高砍甘蔗效率，与销售员王明通过微信和电话协商，预订了3台甘蔗剥叶机。双方约定：王*明提供调试到最好状态的机器，剥叶效果必须“一次性干净、不需要人工二次剥叶”，且日产量要达到20吨。

按对方要求，纪明通过微信分两次转账支付了订金40000元。然而，王明迟迟不发货，在纪*明多次催促下，2019年1月才发来一台机器。机器在地里试运行时：不能正常剥叶，简单修理后第二次试运行，效果仍然不达标，叶子剥不干净，还需人工返工。

气人的是，王明明知机器胶棒质量有问题，却以“回临沧后再来处理”为由离开，从此既不调试，也不再接电话。等糖厂榨季结束，纪明彻底绝望，起诉要求解除合同并返还订金。

本案中，被告王明辩称自己只是张山的销售代理人，钱已经转给张山部分，应由张山承担后果。然而法院查明：全程与纪明沟通、承诺、收订金、交付机器、参与试运行的都是王明本人，其并未向买方披露代理身份，也拿不出任何代理合同或授权证明。最终法院认定张*山不是本案适格被告，由王*明个人承担返还订金责任。

二、法院判决：试用买卖合同成立但未生效，订金全额返还！

云南省澜沧拉祜族自治县人民法院经审理，归纳了本案三大争议焦点并作出认定：

| 争议焦点 | 法院认定 | 关键理由 | |---|---|---| | 本案基础法律关系是什么？ | 试用买卖合同关系成立 | 双方微信、电话约定“先试用、效果好再买”，虽为口头形式，但法律认可；王明承诺机器性能，纪明支付订金，符合试用买卖合同特征。 | | 谁是本案适格被告？ | 王*明是合同相对人 | 合同具有相对性，全程都是与王明磋商、付款、收货；王明主张代理他人，但未举证，承担不利后果。 | | 合同是否生效？订金该不该退？ | 合同成立但未生效，订金应退还 | 试用买卖以“买受人认可”为生效条件；机器两次试验不达标，纪*明明确表示拒绝购买，合同不生效；继续持有订金无法律依据。 |

判决结果：

解除原告纪明与被告王明之间的试用买卖合同；
被告王明退还原告纪明订金40000元（判决生效后30日内履行）；
驳回原告其他诉讼请求（交通费1000元因无证据未支持）。

三、深度普法：试用买卖合同的四个法律硬核要点

1. 什么是“试用买卖合同”？口头约定算不算数？

根据《合同法》第一百七十条（现《民法典》第六百三十七条），试用买卖合同是当事人约定标的物经过试用或者检验，以买受人认可标的物为生效条件的买卖合同。

书面形式不是必须的！ 本案中，双方全程通过微信语音、文字和电话沟通，没有任何纸质合同，法院依然认定合同成立。适用《民法典》第四百六十九条，口头形式、书面形式、其他形式（如微信聊天记录、电子邮件、音频视频）均可以订立合同。证据意识比一纸合同更重要。

2. “合同成立”和“合同生效”差在哪？为什么成立却不生效？

合同成立：双方当事人意思表示一致，合同即成立（双方谈妥了标的、数量、价格）。
合同生效：成立的合同满足法律规定或当事人约定的生效条件，才产生法律约束力。

试用买卖合同的关键在于： 虽然合同成立了，但“买受人认可”是合同生效的“停止条件”。买受人不认可，合同就成立不生效，双方回到缔约前的状态，各自返还已交付的财物。本案中，纪明试用后不满意、要求退款，就是“不认可”的意思表示，因此合同未生效，王明拿了订金就构成不当得利，必须返还。

3. “订金”和“定金”虽一字之差，法律后果天壤之别

本案支付的4万元明确写的是“订金”，不是“定金”。

订金：预付款性质，合同未生效或解除时，收取方应无条件返还；
定金：担保性质，适用“定金罚则”——支付方违约无权要求返还，收取方违约需双倍返还。

实务提示： 无论是消费者还是销售方，转账时务必写明款项性质（“订金”还是“定金”），这直接决定违约后的钱能不能要回来。

4. “标的物不符合约定”由谁举证？买受人认可如何认定？

司法实践中，买受人是否认可是试用买卖合同纠纷的核心。从本案来看：

微信语音记录完整保留、通话录音清晰规范，法院当庭与原始载体比对核实，认定证据真实合法；
证人徐*出庭证实：“机器能运行但效率不高，剥叶效果不理想，还需人工再剥”，与录音内容相互印证；
机器调试后仍不达标，原告发出“不认可”的拒绝购买意思表示，法院采信。

对买受人的启示： 试用后不满意，要用可留痕的方式（如书面函件、微信文字、语音留言）明确向对方表示“拒绝购买”，而不是单纯“不吭声”或“不回复”。否则，沉默或长期占有使用标的物可能被视为默示认可。

四、律师办案提示：这4点建议帮你避坑

口头协议也要保留好沟通记录！ 微信聊天记录、转账凭证、通话录音一定要保存在原始载体上，切勿随意清理手机内存。本案中微信转账记录、语音内容、录音均与原始载体核对一致，成为胜诉关键。
“先试用后付款”不能只是说说。 要把试用标准写清楚，例如“剥叶干净率100%”“日产量20吨”“无需人工二次剥叶”，试用不合格则退还全部订金。
审查交易对象是谁，别被“代理”迷惑。 付款前要求对方出具加盖公章的营业执照复印件、产品授权书。如果对方声称是销售代理，务必核实其代理合同或委托手续，防止事后“踢皮球”。
发现质量问题及时书面提出异议。 机器不达标后，第一时间用书面或可留痕方式通知对方，明确表示拒绝购买并要求返还订金，别等对方“消失”了才着急。

五、关于试用买卖合同纠纷，你关心的10个高频问答

问：我在南京鼓楼区，通过微信买机器对方说先试用，不好就退，现在机器不行对方玩失踪，订金还能要回来吗？ 答：能。双方之间形成事实上的试用买卖合同关系。可向法院起诉解除合同并要求返还订金。注意保存微信聊天记录、转账凭证、通话录音等证据，起诉前建议先发书面催告函固定“拒绝购买”意思表示。
问：试用买卖中机器有质量问题，对方让我先垫付运费寄回维修，现在人不理我了，运费还能要回来吗？ 答：因标的物质量问题产生的维修运费，应当由出卖人承担。可在起诉时一并主张，但需提供转账记录、快递单据、物流截图等证据。
问：合同写了“定金”二字，但机器不行我不想要了，是不是钱就没了？ 答：要看合同是否生效。如果属于试用买卖且机器不符合约定的试用标准，您可以拒绝认可标的物，合同不生效，收取的“定金”实为预付款性质，应当返还。
问：南京市江宁区法院立案是不是必须交纸质合同？口头协议能起诉吗？ 答：可以起诉。口头协议只要有微信聊天记录、录音或其他证据证明双方达成合意，法院同样认可合同成立。起诉时提交证据清单和证据副本即可。
问：试用期多长才合理？对方一直拖着我试用期不结束怎么处理？ 答：试用期间没有约定或约定不明的，由出卖人确定。如果期限过长或对方恶意拖延，建议发书面函件催告其在合理期限内明确试用结果，逾期不答复的，视为拒绝购买。
问：机器在试用中损坏了，是买受人赔还是出卖人赔？ 答：试用买卖中标的物毁损灭失风险由出卖人承担，但买受人使用不当造成的损坏除外。建议试用前拍照或录视频留证机器初始状态。
问：对方说“你先用着，没问题再打款”，但我用完之后没付钱，被他起诉了我该怎么办？ 答：默示认可风险极大。如未通过有效方式明确拒绝购买，且使用行为超出“试用”范畴（如长期使用、转卖、出租），可能被法院认定为购买意愿。建议立即书面回复表明拒绝购买并要求取回机器。
问：南京溧水区的朋友也遇到过类似案件，是不是必须先做质量鉴定才能起诉？ 答：不是必须。若对方拒不到庭、不配合，法院可根据微信记录、通话录音、证人证言等证据认定质量问题事实。若对方对质量提出异议，才可能需要司法鉴定。
问：订金能不能双倍返还？我看网上说定金可以双倍？ 答：订金（预付款）不具备担保性质，不存在双倍返还规则，仅按实际支付金额退还。只有“定金”才有双倍返还的定金罚则，二者不要混淆。
问：被告在外地，我可以在我居住地法院起诉吗？ 答：合同纠纷由被告住所地或合同履行地法院管辖。若没有书面约定管辖法院，机器在您所在地试用且货物在您所在地交付，可在合同履行地法院（你们当地法院）起诉。具体建议携带材料咨询律师判断管辖归属。
问：试用期结束了我没有表态，现在对方催款，我还能拒绝购买吗？ 答：根据《民法典》第六百三十八条，试用期限届满，买受人未作表示视为购买。因此试用期届满前务必明确表态，过期不候。
问：南京雨花台区有家店让我先付“诚意金”再试用机器，现在不想买了只退了一半，这合法吗？ 答：若“诚意金”实质是预付款，合同不生效时应当全部退还。店家扣除部分缺乏合同依据，可通过12315投诉或诉讼维权。
问：试用机器时发现有小瑕疵，但大问题没有，拒绝购买会败诉吗？ 答：试用买卖中买受人认可与否原则上不以客观瑕疵为标准，而是买受人主观意愿。不满意就可以拒绝购买，但不得恶意损害对方利益。
问：微信转账支付订金备注了“订金”，还需要再单独写个收据吗？ 答：微信备注“订金”已能足够证明款项性质，但为避免对方否认，建议同时在聊天记录中确认“此款为订金，机器验收不合格全额退还”等文字。
问：南京建邺区法院开庭，对方不到庭怎么办，我的钱还能要回来吗？ 答：对方经合法传唤无正当理由拒不到庭，法院可以缺席判决。只要证据充分，照样支持您的诉请，判决后可以申请强制执行。
问：试用买卖合同纠纷诉讼时效是多久？我从机器坏掉到现在已经一年半了还能起诉吗？ 答：普通合同纠纷诉讼时效为三年，从知道权利受损之日起计算。但越快起诉越好，避免证据灭失或超过时效期间抗辩。
问：对方是销售员不是公司老板，我能一起起诉公司和销售员吗？ 答：若销售员系职务行为，应以公司为被告；若销售员自始未披露代理身份并以个人名义交易，可起诉销售员个人。建议同时列明备选被告，由法院查明责任主体。
问：南京江北新区有客户试用机器一个多月不付款也不退货，怎么处理比较好？ 答：先发书面催告函，明确试用期已届满视为购买，要求限期支付货款；逾期不支付提起买卖合同纠纷诉讼，主张货款及违约金。
问：我付了订金后对方一直不发货，我可以要求双倍返还吗？ 答：若写的是订金，一般只能要求返还本金及相应利息；若写的是定金，且对方违约未交付货物，可适用定金罚则要求双倍返还。
问：机器质量确实不好，但我已经把机器卖了废品，对方说我不诚信，怎么办？ 答：试用期间擅自处分标的物（如出售、报废）可能被视为认可标的物并同意购买。建议尽快咨询律师，与对方协商折价补偿或赔偿方案，避免扩大损失。
问：南京高淳区法院是否支持“解除合同后还有违约金”？ 答：若合同未生效，不存在违约金主张基础。合同解除后只能主张返还订金、赔偿实际损失（需举证），法院一般不另行支持违约金。
问：试用买卖合同中机器是定制款，对方说不能退，是这样的吗？ 答：即使定制款，只要双方明确约定了试用条款，仍以买受人认可为生效条件。若试用不达标，依然可以拒绝购买，但可能需要补偿对方合理损耗或定制成本（视合同约定）。
问：南京玄武区的卖家要求我一定要先付全款再发货试机，合法吗？ 答：可约定付款与发货顺序，只要双方同意即可。但若付款后试用不合格，你仍有权拒绝认可并要求退还全款，关键是合同是否有明确的“试用条款”。
问：我在试用机器时第三方受伤，责任由谁承担？ 答：试用期间机器所有权仍归出卖人，但实际控制使用人是买受人，通常由买受人承担使用过程中的侵权责任。建议试用前购买短期意外险或确认对方已投保产品责任险。
问：法院判决退订金，但对方卡里没钱怎么办？ 答：可提供对方名下房产、车辆、微信支付宝账户等财产线索，申请法院查封冻结；若拒不履行判决，申请将其列入失信被执行人名单，限制高消费。
问：南京栖霞区一家机械公司合同写了“售出概不退换”，但机器是坏的，还能退吗？ 答：若存在质量瑕疵且不符合基本使用性能，该格式条款可能因排除消费者主要权利而无效。恰恰类似试用买卖约定“先验收后购买”的，更不影响退款权利。
问：微信语音聊天记录能否作为证据使用？需要公证吗？ 答：可以作为证据，但最好保留原始载体（手机）。若对方质疑真实性，可申请法院当庭核对原始记录；涉及金额较大的，也可做公证增加证明力。
问：试用买卖合同纠纷能不能申请支付令？ 答：若债权债务关系明确，且无其他争议（如本金返还金额双方无异议），可以向法院申请支付令，程序更快捷、费用更低。若有争议，则需诉讼。
问：南京秦淮区有一家公司说让我先试用再签订单，结果试用后他们直接把机器拉走还说我没买要付租金，是无理取闹吗？ 答：若无试用期租金约定，对方要求支付租金缺乏依据。试用买卖是以“是否满意”决定是否购买，而不是“租用”。建议保留试用期间的沟通记录，证明双方仅是在“试用”而非“租赁”。
问：我付了订金但对方只给了一台，说剩下两台的订金转成货款，现在我不买了还能退吗？ 答：关键看是否有“订金可转货款”的明确约定。若无约定，剩余两台并未发货，合同未履行部分对应的订金应当返还。