南京空白劳动合同订立争议中事实劳动关系认定要点解析

“没签合同，能告赢公司吗？”“签了空白合同还算数吗？”在劳动争议案件中，事实劳动关系认定是劳动者主张工资、社保、经济补偿金、双倍工资差额等权利的基础。然而，在司法实践中，关于劳动合同订立环节的争议往往异常复杂——一方坚称“从未签过正式合同”，另一方则拿出“白纸黑字”的抗辩证据。本文通过一则江苏省南京市中级人民法院的真实判例，以案说法，深度剖析劳动合同订立与事实劳动关系认定之间的法律逻辑，并针对劳动者在维权过程中常见的痛点提供具体指引。

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一、案情回顾：一份签字劳动合同引发的劳动争议

（一）基本案情与争议焦点

2010年5月27日，刘坤*（化名刘武）入职南京广厦物业服务有限公司（以下简称广厦公司），担任秩序维护员。入职当日，双方签订了书面劳动合同，合同期限自2010年5月27日至2013年5月26日。2011年12月16日，刘武以“工作没有发展前途”为由提交书面辞职报告后离职。离职后，双方因经济补偿金、加班费、未休年假工资、双倍工资差额、高温费、社保补缴等一系列问题对簿公堂。

本案中，刘武提出的核心主张之一为：双方签订的劳动合同是空白合同，应属无效，广厦公司应支付11个月的双倍工资差额。刘武认为，自己在签署劳动合同时，合同中的关键条款如工资标准、工作时间、合同期限等内容均为空白，是被公司“胁迫”签署的，且公司从未将合同原件交付给自己。

（二）法院裁判观点

本案历经南京市鼓楼区人民法院一审及南京市中级人民法院二审，法院最终对刘*武的各项诉请进行了逐项认定：

1. 关于“空白合同”与双倍工资差额：法院审理查明，刘武在劳动合同的首页亲笔填写了个人自然情况，并在末页签署了姓名和日期。据此，法院认为刘武对该劳动合同的内容应当知晓，其主张劳动合同为空白合同缺乏事实依据，不予采信。同时，双方签订的劳动合同已具备《劳动合同法》第十七条规定的必要条款，合法有效。即使公司未将合同原件交付劳动者，也不影响双方已签订书面劳动合同事实的成立，因此对刘*武要求支付未签订劳动合同双倍工资差额的上诉请求，不予支持。

2. 关于经济补偿金：因刘*武系因个人原因主动提出辞职，且其在职期间曾书面申请不参加社会保险，故其要求公司支付解除劳动合同经济补偿金的请求缺乏法律依据，不予支持。

3. 关于工资差额：法院在审核工资明细后发现，除2011年1月外，刘武的工资（扣除加班费、社保补贴）均不低于南京市最低工资标准。2011年1月，公司支付的工资低于当时南京市最低工资标准960元，应予补足差额60元。二审中，广厦公司同意支付2010年5月27日至5月31日期间的工资差额48.3元。法院最终判决广厦公司支付刘武工资差额合计1008.3元。

4. 关于社保、年休假工资、高温费：法院认为，补缴社会保险、支付年休假工资及高温费的争议不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，当事人应通过劳动行政部门等其他途径解决。

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二、以案说法：何为“事实劳动关系”及认定标准

本案虽涉及“劳动合同订立”争议，但其背后牵涉一个更深层次的问题——事实劳动关系认定。在劳动争议案件中，判断双方是否存在劳动关系，是处理一切权利义务争议的前提。那么，法律上如何认定事实劳动关系？

（一）事实劳动关系的法律内涵

根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）的规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：

1. 用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；
2. 用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
3. 劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

在司法实践中，法院和仲裁机构通常通过审查以下证据链来综合判断是否存在事实劳动关系：

• 工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；
• 用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；
• 劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；
• 考勤记录；
• 其他劳动者的证言等。

（二）本案启示：签订了“问题合同”是否还需要认定事实劳动关系？

本案的争议核心并非“无合同”，而是劳动合同订立过程中存在瑕疵（空白合同、未交付合同原件）。这提醒我们思考：即使存在书面劳动合同，如果合同内容不完整或订立程序违法，是否会影响事实劳动关系的认定？

法律对此有明确的逻辑：

1. 书面劳动合同存在瑕疵，不等于未订立书面劳动合同。只要双方在合同上签字盖章，且合同具备法定必要条款，即视为双方已建立明确的劳动关系。劳动者主张合同为“空白合同”或“被迫签订”，需要承担相应的举证责任。本案中，刘*武因无法提供证据证明“空白”或“胁迫”事实，故法院认定合同有效。

2. 合同无效或部分无效，不影响事实劳动关系的存在。根据《劳动合同法》第二十八条，劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。也就是说，即便合同被认定为无效，只要劳动者事实上提供了劳动，事实劳动关系依然成立，劳动者仍有权主张劳动报酬、工伤待遇等基本权利。

3. 未交付合同文本，不能否定合同订立事实。用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，依法应由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。但这属于另一层面的行政责任和损害赔偿问题，并不意味着双方之间不存在书面劳动合同或劳动关系不成立，更不能据此主张“双倍工资差额”。

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三、深度剖析：劳动合同订立争议中劳动者必知的五大痛点与应对策略

结合本案判决书展现的细节，我们为正在或即将面临劳动合同争议的劳动者梳理了以下五个核心痛点及应对建议：

痛点一：公司让签“空白合同”，签了是不是就“认栽”了？

风险分析：实务中，部分企业利用自身的强势地位，向劳动者提供未填写工资数额、工作岗位、合同期限等核心条款的空白合同模板，要求劳动者先签字，事后由企业单方补填。一旦发生争议，企业往往声称合同内容经过双方协商一致，而劳动者则面临“口说无凭”的举证困境。

律师建议：

• 绝不在空白合同上签字，这是最根本的自我保护措施。
• 如果已经签署，务必第一时间拍照留存。
• 在诉讼或仲裁中，援引《民法典》第一百四十八条、第一百五十条关于欺诈、胁迫导致民事法律行为可撤销的规定，向法庭主张该合同条款并非真实意思表示。
• 然而必须清醒认识到：根据司法判例（如本案），仅凭口头陈述“空白”，而无证据证明，法院通常不会采信。举证责任是此类案件最大的难点，需要提供录音录像、聊天记录、证人证言等旁证形成证据链。

痛点二：公司不给劳动合同原件，劳动者一分钱补偿都拿不到？

风险分析：根据《劳动合同法》第十六条，劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。但许多劳动者入职数月甚至数年都拿不到合同原件。这导致劳动者在计算加班费基数、确认工作岗位、主张合同变更时举证困难。

律师建议：

• 主动索要。入职后一个月内，应主动向公司人事部门索要合同文本。
• 保留证据。如果公司拒绝提供，可通过邮件、微信等书面方式催告，保留催告记录，作为后续维权的证据。
• 寻求行政救济。依据《劳动合同法》第八十一条，用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。劳动者可以向劳动监察大队投诉举报。

痛点三：以“工资低于最低工资标准”为由索赔，为什么法院不支持？

风险分析：本案中，刘*武主张其“基本工资”低于南京市最低工资标准，要求补足差额。但法院在扣除加班工资、社保补贴后，认定其每月实发工资均不低于最低工资标准，故驳回了大部分诉讼请求。这提示劳动者：“最低工资标准”指的不是“基本工资”，而是法定工作时间内提供正常劳动应得的全部劳动报酬（不含加班费、特殊环境津贴、福利待遇）。

律师建议：

• 计算自己的工资是否达标时，不能只看“底薪”或“基本工资”，应将岗位工资、绩效工资、奖金、津贴等均纳入计算基数。
• 如果公司支付的工资扣除加班费、高温津贴等法定项目后，低于当地最低工资标准，则属于违法行为，可依法主张差额。

痛点四：以“公司没缴社保”为由辞职，主张经济补偿金却被驳回？

风险分析：根据《劳动合同法》第三十八条和第四十六条，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿。为何本案中刘武的主张未获支持？关键点在于：**刘武曾于2010年7月19日亲笔书写申请，明确表示“因个人户籍在外地，就业时间不确定，不愿在南京参加社会统筹”，并领取了每月150元的社保补贴。**

律师建议：

• 切勿主动书面放弃社保。依法缴纳社会保险是用人单位的法定义务，劳动者签署的“自愿放弃社保”承诺书在司法实践中通常被认定为无效约定，因为该约定违反法律的强制性规定。
• 但是，劳动者如果已经作出上述承诺，又在离职时以此为由主张经济补偿金，法院审理时会考量诚实信用原则。用人单位可以据此进行抗辩，司法实践中存在不支持经济补偿金的判例（如本案）。
• 正确做法是：向公司发函，明确要求公司依法为其缴纳社保，并保留催告证据。若公司仍不缴纳，再以此为由解除劳动合同并主张经济补偿金。同时，可向当地社保征缴部门投诉举报，要求强制追缴。

痛点五：高温费、年休假工资、补缴社保，为何法院“不管”？

风险分析：许多劳动者误以为所有劳动争议都可以直接向法院起诉。但实际上，追索高温费、年休假工资、要求补缴社会保险等纠纷，在目前的司法实践中，通常被认定不属于人民法院民事案件受理范围，而属于劳动行政部门的行政征缴职责范畴。

律师建议：

• 如果诉求是补缴社保，应当向单位所在地的社会保险费征缴机构（如南京各区的社保中心）或劳动监察大队投诉举报，由行政机关责令限期补缴。
• 如果诉求是高温费或应休未休年休假工资，首先应申请劳动仲裁。对仲裁裁决不服的，才可以向人民法院起诉。部分地区的法院对年休假工资的时效和性质认定存在差异，务必注意时效问题（劳动争议申请仲裁的时效期间为一年）。

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四、从程序视角看劳动合同争议维权的操作全流程

围绕本案，除了实体法律规则外，劳动者在维权程序中还应注意以下节点，避免因程序错误导致败诉：

（一）劳动争议仲裁是前置程序

劳动争议必须先经过劳动人事争议仲裁委员会仲裁，对仲裁裁决不服的，才能向人民法院提起诉讼。本案中，刘*武先后两次向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，正是因为遵循了这一法定程序。

（二）仲裁时效：维权“保质期”不要错过

劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，刘*武于2011年12月16日离职，其在2011年12月8日（第一次申请仲裁材料准备日）和2012年2月21日（第二次申请仲裁）的时间节点非常敏感。劳动者在职期间因拖欠劳动报酬发生争议的，不受一年时效限制，但劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。

（三）证据的“三性”决定胜败

法院审理劳动争议案件，遵循“谁主张、谁举证”的基本原则。劳动者需要提交的证据应具备真实性、合法性、关联性。本案判决书显示，刘*武在仲裁庭审中确认“每月工资为1800元”，并在劳动合同上亲笔签名，成为法院认定事实的关键。劳动者应当树立证据意识在日常工作中注意保存劳动合同、工资条、银行流水、考勤记录、工作沟通记录（微信或邮件）、解除或终止劳动关系的书面文件等。

（四）二审中新增独立的诉讼请求，法院一般不处理

本案中，刘*武在二审中提出广厦公司未支付绩效奖金及无端扣罚20元，这是其在二审中新增加的独立请求。因双方调解不成，南京中院未予处理，告知其可另行解决。这提示劳动者：起诉时务必穷尽诉请，将全部诉讼请求在一审阶段提全，避免因二审新增请求而增加讼累。

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五、结语

“事实劳动关系认定”是劳动争议的基石。本案给广大劳动者的最大启示在于：人民法院在认定劳动关系时，不仅看重形式上的书面合同，更看重实质上的用工管理行为。然而，一旦签署了书面合同，合同文本本身便成为认定劳动关系内容的“最强证据”。 切勿轻信公司的口头承诺而草率签署空白或内容不全的合同。如果已经发生争议，也不要自乱阵脚，应第一时间整理在南京鼓楼区、江宁区、江北新区等地的工资流水、考勤截图、工作群聊记录，抓住仲裁时效，依法主张权利。法律不保护躺在权利上睡觉的人，严谨的证据与理性的维权路径，才是赢得诉讼的关键。

注：本文案例引用自江苏省南京市中级人民法院（2013）宁民终字第1762号民事判决书，个案结果仅供参考，不构成对同类案件的处理承诺。

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附：事实劳动关系认定与劳动合同订立争议常见咨询问答

1. 问：我在南京鼓楼区一家公司工作快一年了，公司一直没跟我签书面劳动合同，我该怎么证明我们之间存在事实劳动关系？ 答：首先，你可以收集工资银行转账记录、盖有公司公章的工资单、工作证、考勤打卡记录、工作安排的微信聊天记录等证据。同时，根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》，只要能证明你接受公司管理、从事公司安排的有报酬劳动且该劳动属于公司业务组成部分，就可以主张事实劳动关系成立。建议先向鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁确认劳动关系。

2. 问：公司让我签一份空白劳动合同，说内容后面会补，我担心签了以后公司乱填，怎么办？ 答：千万不要签。如果公司要求你先签字，你可以明确拒绝，并要求先填写完整条款。如果已经签了，请立即对合同空白状态拍照或录像留存证据。一旦发生争议，公司可能会自行填写对你不利的内容，届时你将面临巨大的举证困难。仲裁委和法院通常认定，在合同上签字意味着对合同内容的确认。

3. 问：我在南京江宁区上班，入职时签了劳动合同，但公司一直没把合同文本给我，这算不算未签订劳动合同？我能不能要双倍工资差额？ 答：不算。未交付合同文本不等于未签订合同。只要双方签字盖章事实存在，且合同内容合法，劳动关系即已确立。你可以向江宁区劳动监察大队投诉，要求责令公司改正并交付合同文本。但“未交付合同”本身一般不构成支付双倍工资差额的法定情形。

4. 问：我在南京江北新区工作，公司和我签了合同，但合同上只有我的签名，公司公章是后面盖的，合同有效吗？ 答：如果公司事后在合同上补盖了公章，且该印章真实，合同通常仍然有效。关键在于盖章是否属于公司真实意思表示。如果你能证明公司是事后私自盖章，且合同内容与当初约定不符，你可以主张合同内容无效或请求撤销。但你需要提供证据证明，否则法院通常认可补盖公章合同的效力。

5. 问：我在南京雨花台区一家物业公司当保安，公司没给我买社保，但每月多发150元补贴，我还签了自愿放弃社保的承诺书，现在可以要求公司补缴吗？ 答：可以。参加社会保险是法定义务，你签署的“自愿放弃社保承诺书”因违反法律强制性规定而无效。你可以向雨花台区社保中心或劳动监察大队投诉，要求公司为你补缴社保。但需要注意，如果你已领取了多年的社保补贴，在主张补缴时，公司可能会要求你返还该补贴，通常可折抵。

6. 问：我在南京玄武区工作，公司一直拖欠加班费，我以此为由提出辞职，能否要求经济补偿金？ 答：可以。根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，并有权要求用人单位支付经济补偿金。但前提是，你需要有证据证明公司确实存在“拖欠加班费”的事实，且该“加班费”属于依法应当支付的范畴。建议你先向玄武区劳动仲裁委申请仲裁，主张拖欠的加班费并同时主张经济补偿金。

7. 问：我入职时签了劳动合同，但岗位和工资都是空白的，现在公司把我调到了保洁岗位，工资也降了，我该怎么办？ 答：如果劳动合同中岗位和工资为空白，一旦发生争议，公司很可能主张双方未约定具体岗位和工资，并以此为由进行调整。你可以将入职时的招聘简章、Offer、日常工资发放记录、钉钉审批流程等作为“事实约定”的证据。如果公司单方调岗降薪未经协商一致，你可以拒绝，并要求按原标准支付工资。协商不成，可以申请劳动仲裁。但教训是：入职时勿留空白。

8. 问：我在南京秦淮区一家餐饮店工作，老板是个体工商户，没签合同，店里发的工资是现金，怎么证明劳动关系？ 答：现金发放工资会增加举证难度。你可以收集的工作证据包括：工牌、工作服、排班表、点菜记录（如有）、同事的证人证言、与老板的微信聊天记录或通话录音（确认工作内容和工作时间）。如果个体工商户有字号，应当将字号列为被申请人。秦淮区劳动仲裁委将根据证据链综合认定劳动关系。

9. 问：在南京建邺区工作，公司让我签了“劳务合同”，我是不是就不能主张劳动法上的权利了？ 答：合同名称不是决定性因素。如果双方之间符合“人格从属性、经济从属性、组织从属性”的特征，即接受考勤管理、按月发薪、从事公司安排的有报酬劳动，即使签的是劳务合同，法院或仲裁委也可能认定为事实劳动关系。建议你在建邺区劳动仲裁时，重点围绕“管理与被管理”关系提交证据。

10. 问：公司以“试用期不合格”为由辞退我，但没有签订劳动合同，我能不能要求双倍工资差额？ 答：可以。只要存在事实劳动关系，且未订立书面劳动合同，自用工之日起超过一个月不满一年未订立的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。试用期包含在劳动合同期内，不能以试用期为由不签合同。你可以在被辞退后一年内，向公司所在地的劳动仲裁委申请仲裁，要求支付未签劳动合同的双倍工资差额及违法解除劳动合同的赔偿金。

11. 问：我在南京栖霞区工作，签订的劳动合同到期后，公司没有续签，但我继续工作了三个月，这期间算什么？ 答：这三个月属于事实劳动关系。劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。但你需要留意：如果公司在一个月内未与你续签书面合同，你可能有权主张未签书面劳动合同的双倍工资差额。

12. 问：我是南京六合区的，公司经营不善开始裁员，没有提前通知，我签的是无固定期限劳动合同，赔偿金怎么算？ 答：用人单位违法解除或终止劳动合同的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准计算。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月工资。赔偿金基数是你离职前十二个月的平均工资。建议向六合区劳动仲裁委申请违法解除劳动合同赔偿金。

13. 问：公司把我调到外地分公司工作，我不同意，公司就强制调岗并停发工资，这算不算违法解除？ 答：强制调岗且停发工资属于“未按照劳动合同约定提供劳动条件”或“未及时足额支付劳动报酬”的情形。你可以依据《劳动合同法》第三十八条提出解除劳动合同，并主张经济补偿金。同时，如果公司停发工资，你可以要求补发工资。

14. 问：我在南京溧水区工作，单位后勤部门的人说试用期不签合同，要转正才签，合法吗？ 答：不合法。根据《劳动合同法》第十条，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。试用期包含在劳动合同期限内。自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当支付双倍工资。你在溧水区公司工作，注意保留好试用期的工资记录和考勤记录以备维权。

15. 问：我在南京高淳区工作，公司每月发工资都是分两笔发，一笔以“报销”名义打到卡里，一笔现金发放，这会影响我主张加班费基数吗？ 答：会。如果公司以“报销”名目冲抵工资，这笔款项的金额、发放时间往往不固定，且不体现在工资表中，在计算加班费基数或经济补偿金基数时可能被排除。建议你保存好所有银行流水，并在离职时尽量让公司出具一份包括全部收入的收入证明或工资条。如果公司拒绝，你可以向高淳区劳动监察大队投诉。

16. 问：公司没有帮我缴社保，我出了工伤，社保部门不赔，我该怎么办？ 答：如果用人单位未依法缴纳工伤保险费，职工发生工伤，由用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。你应当先向人社局申请工伤认定，在取得工伤认定决定书后，向公司主张工伤待遇。公司拒不支付的，申请劳动仲裁。如果公司没有参保，这一步尤为关键。

17. 问：我在南京工作时和公司签了竞业限制协议，离职后公司不给补偿，我还需要遵守吗？ 答：根据司法解释，当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持。也就是说，如果公司三个月不支付补偿，你可以请求解除竞业限制协议，但在此之前，你仍然受该协议约束。

18. 问：我是外地来南京打工的，入职时公司收了我的身份证说要办手续，一直不还，合法吗？ 答：不合法。用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件。你可以向劳动监察大队投诉，由劳动行政部门责令限期退还，并可处以罚款。

19. 问：我在餐饮行业工作，劳动合同里写了“自愿放弃年休假”，这有效吗？ 答：无效。带薪年休假是劳动者的法定权利。即使用人单位与劳动者在合同中约定放弃，该约定也因排除劳动者法定权利而无效。你可以要求支付未休年休假的300%工资报酬（其中包含正常工作期间工资收入），但注意时效问题。

20. 问：公司在我不知情的情况下，单方面在劳动合同里增加了一条“发生工伤概不负责”，有效吗？ 答：无效。该条款违反了《劳动合同法》第二十六条关于“用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利”的规定，亦不符合《民法典》关于人身损害赔偿的规定。工伤赔偿适用无过错责任原则，公司即使与劳动者达成类似免责协议，也不能免除工伤赔偿责任。

21. 问：我在南京某公司工作了7个月，公司才跟我签合同，我能申请双倍工资差额吗？ 答：能。根据《劳动合同法》第八十二条，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。你可以主张从用工之日起满一个月的次日至补签书面劳动合同的前一日，共计6个月的双倍工资差额。需注意仲裁时效为一年，建议尽快主张。

22. 问：我离职时，公司要求我签一份“双方再无任何争议”的协议，但公司还欠我加班费，签了是不是就彻底没戏了？ 答：如果该协议系双方真实意思表示，且不违反法律强制性规定，通常具有法律效力。如果协议约定的金额明显低于法定标准，且你能够证明存在欺诈、胁迫或乘人之危情形，可以请求撤销协议。但举证难度较大。签订此类协议前，务必仔细核对各项费用是否结清，或者要求公司先行支付后再签。

23. 问：用人单位与我约定“做满一年才缴社保”，合法吗？ 答：不合法。根据《社会保险法》，用人单位应当自用工之日起三十日内为职工办理社会保险登记。试用期、考察期均包含在劳动关系存续期间内，“做满一年才缴”是违法的。你可以要求公司补缴试用期及工作期间的社保。

24. 问：我在南京螺丝桥大街的公司找到了工作，公司说每周工作44小时，合法吗？ 答：国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。如果你的岗位不是经过审批的综合计算工时制或不定时工作制，每周超过40小时的，超出部分可能属于加班。超过44小时的，则明确属于延长工作时间，应支付加班费。关键要看你与公司如何约定工时制度及是否经过劳动行政部门审批。

25. 问：公司把我安排在南京浦口区工作，但合同注册地在上海，发生争议我应该到哪个地方的仲裁委申请？ 答：根据《劳动争议调解仲裁法》第二十一条，劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。你可以选择向劳动合同履行地（即浦口区劳动仲裁委）申请，也可以选择向用人单位所在地（即上海市）的劳动争议仲裁委申请。如果两地仲裁委都有管辖权，则由最先受理的仲裁委管辖。

26. 问：我在南京某公司工作两年，公司以“架构调整”为由解除合同，我能拿到N还是2N的赔偿？ 答：需要区分“架构调整”是否属于客观情况发生重大变化，且是否履行了协商程序。如果公司是合法裁员（经济性裁员），应支付经济补偿N（每满一年一个月工资）。如果公司未履行法定程序或理由不成立，构成违法解除，应支付赔偿金2N。建议你保存好解除通知文件，若对理由有异议，及时申请仲裁。

27. 问：在南京工作，公司每月扣我20%工资作为“风险抵押金”，合法吗？ 答：不合法。用人单位不得以担保或者其他名义向劳动者收取财物。对于克扣的工资，你有权要求返还，并可以向劳动监察大队举报。如果公司以此为由克扣工资，你还可以依据《劳动合同法》第三十八条解除劳动合同并主张经济补偿金。

28. 问：我是公司高管，是否需要签订劳动合同？可以只签“聘任书”吗？ 答：公司高管与其他劳动者一样，同样应当签订书面劳动合同。聘任书仅能证明双方存在聘任关系，但没有明确薪水、工时、休假、解雇条件等核心条款，一旦发生争议，“聘任书”不足以涵盖全部权利义务。高管往往主张“未签劳动合同双倍工资差额”，但因其身份特殊，法院在审理时会考察其是否负责人事管理职责，处理结果不一。建议高管也务必签署规范的书面劳动合同。

29. 问：在南京六合区仲裁后，公司不服起诉到法院，我作为劳动者需要请律师吗？ 答：劳动争议案件诉讼标的通常不大，但法律程序复杂、证据规则严格。如果你对程序不熟悉，建议至少咨询专业律师。在高新区或秦淮区的一些劳动法庭，诉讼调解率较高，但调解的前提是当事人了解自己的底线和权益。律师可以帮助你分析证据、计算赔偿标准、制定调解策略。

30. 问：劳动争议仲裁裁决后，公司不服向中院申请撤销裁决，我该怎么应对？ 答：对于一裁终局的案件，用人单位不得就实体问题起诉，只能在符合法定情形时向中级人民法院申请撤销裁决。此时，你应当针对公司提出的撤销理由逐项反驳。对于非一裁终局案件，公司起诉到基层法院，你应积极应诉，整理好证据原件，按法院传票出庭。南京各基层法院处理劳动争议案件经验较为丰富，建议你携带所有证据原件向法官当面说明情况。

31. 问：我在南京一家建筑工地干活，包工头跑了，能找建设单位要工资吗？ 答：在建筑行业，如果包工头不具备合法用工主体资格，建设单位或施工总承包企业将承担清偿拖欠工资的连带责任。你可以向项目所在地的劳动监察大队投诉，要求总包单位先行垫付。同时注意收集考勤记录、工作证、工资结算单等证据，证明你在该项目提供劳动的事实。

32. 问：公司未足额支付加班费，我申请劳动仲裁的时候需要提供考勤记录吗？ 答：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。如果你有考勤记录，应一并提交。如果考勤记录由用人单位掌握管理，则用人单位应当提供；不提供的，将承担不利后果。所以，平时尽量自己留存考勤截图或拍照备份，这将在仲裁中起到重要作用。

33. 问：我怀孕了，公司以“试用期不合格”为由辞退我，我该怎么办？ 答：首先明确，“三期”（孕期、产期、哺乳期）女职工受法律特别保护，但并不意味着“三期”女职工绝对不能辞退。如果公司不能证明你在试用期内不符合录用条件，辞退行为即构成违法解除，您有权要求继续履行劳动合同或主张2N赔偿金。注意收集公司辞退你的书面通知或录音，并保留怀孕证明。

34. 问：我是做销售的，劳动合同里约定“未完成业绩扣工资”，合法吗？ 答：不合法。如果劳动者提供了正常劳动，用人单位支付的工资不得低于最低工资标准。所谓“业绩扣款”实质上是罚款，用人单位无权对劳动者进行罚款。如果公司因你未完成业绩而扣发全部绩效工资，你可以向劳动仲裁委主张补发差额。

35. 问：公司在南京和外地都有厂区，我在南京厂区上班，但社保交在外地，我可以要求公司改在南京缴吗？ 答：可以。根据《社会保险法》及相关规定，用人单位应当在用工所在地为劳动者参加社会保险。如果公司跨地区缴纳社保，影响你享受养老、医疗、失业等保险待遇的，你有权要求公司在南京缴纳。如果公司拒绝，可向南京市社保中心投诉。

36. 问：入职时公司让我签了一份“员工手册”，里面写了“辞职需提前两个月申请”，有效吗？ 答：无效。根据《劳动合同法》第三十七条，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同；在试用期内提前三日通知即可。公司内部规章制度不能与法律相抵触，即使员工签字同意，该条款也因违反法律强制性规定而无效。

37. 问：在公司工作期间，我因为生病请了三个月病假，公司能以“旷工”为由开除我吗？ 答：不能。劳动者患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，享有三个月到二十四个月的医疗期。在医疗期内，公司不得依据《劳动合同法》第四十条、四十一条解除劳动合同。如果公司执意违法解除，你可以申请仲裁要求支付2N赔偿金。

38. 问：在南京申请劳动仲裁，需要花钱吗？ 答：劳动仲裁不收费。劳动争议仲裁委员会的经费由财政予以保障。如果进入诉讼程序，案件受理费每件10元，以调解方式结案或撤诉的，减半收取。经济困难的，还可以申请免交、减交诉讼费。

39. 问：公司欠我工资，但公司已经注销了，我还能要回工资吗？ 答：公司注销前，应当依法进行清算，清算组应当通知债权人申报债权。如果公司未经清算即注销，你可以要求股东或清算组成员承担赔偿责任。你可以查找该公司的工商内档，确定股东信息及清算情况，向法院起诉清算义务人。

40. 问：我在南京某网络公司做主播，签的是“合作协议”，没有签劳动合同，公司辞退我，我能要赔偿吗？ 答：关键在于双方是否构成劳动关系。如果直播内容和时间由公司安排，保底工资是公司发放，并接受公司考勤和规章制度管理，那么即使签订“合作协议”，也可能被认定为事实劳动关系。建议收集工资发放记录、直播排班表、公司管理聊天记录等证据，先行申请仲裁确认劳动关系。

41. 问：入职时公司让我交了500元服装费，现在离职了，公司不肯退，合法吗？ 答：不合法。用人单位不得以任何名义向劳动者收取财物。你可以向劳动监察大队投诉，要求责令公司退还500元，并可处以罚款。同时，如果公司以“不交钱就不安排工作”为由违法，你还可以向仲裁委主张因此造成的损失。

42. 问：我在南京溧水区，劳动合同约定实行“不定时工作制”，但我的岗位是客服，需要倒班，公司需要付加班费吗？ 答：实行不定时工作制需要经过劳动行政部门审批。如果公司的审批手续不合法，或你的岗位不符合实行不定时工作制的条件，则“不定时工作制”约定无效。法定节假日加班的，仍应支付300%加班工资。建议你查询公司是否持有劳动部门关于不定时工作制的批复。

43. 问：公司在我离职时出具了“离职证明”，但内容写了“因严重违反规章制度被开除”，我该怎么办？ 答：根据《劳动合同法实施条例》第二十四条，用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明，应当写明劳动合同期限、解除或终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限。如果离职证明中增加了“严重违反规章制度”等内容，影响了你的再就业，你有权要求公司重新出具符合法律规定的离职证明。如果公司拒绝，你可以申请仲裁，要求公司出具合规证明并赔偿由此造成的损失。

44. 问：我是南京鼓楼区的，公司去年有3天年假没让我休，现在离职了能要补偿吗？ 答：可以。应休未休年休假天数，用人单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入，即额外支付200%。但需注意：如果用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。

45. 问：在南京仲裁和诉讼，最长的时限是多久？我怕耗不起。 答：劳动仲裁一般在受理仲裁申请之日起四十五日内结束；案情复杂需要延期的，延长期限不得超过十五日。对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。一审简易程序三个月，普通程序六个月，二审三个月。算下来，即使一路走到底，大概需要一年左右时间。但大多数劳动争议案件在仲裁阶段就能调解或裁决解决，建议根据案情选择合适的解决策略。

46. 问：公司口头把我辞退了，没给任何书面通知，我还能申请仲裁吗？ 答：可以。口头辞退同样发生解除劳动合同的效力。但你需要举证证明“公司口头辞退”的事实，例如录音、聊天记录或同事证人证言。收到口头辞退通知后，建议你通过微信或邮件向人事确认“您刚才口头通知我离职，请问原因是什么？”以固定证据。如果公司否认，你将面临是否构成“自动离职”的争议。

47. 问：我签了固定期限劳动合同，公司合同期满前一个月通知我不续签了，有经济补偿吗？ 答：有。根据《劳动合同法》第四十六条，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。也就是说，合同到期后，除非公司开出的条件不变或更好而你拒绝续签，否则公司应支付经济补偿金。

48. 问：我在南京江北新区公司工作了三年，公司每年都让我重新签一次劳动合同，签了三次后，是不是该签无固定期限合同了？ 答：根据《劳动合同法》第十四条，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形，续订劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。你已经签了三次，早已符合签订无固定期限合同的条件。如果公司第四次仍让你签固定期限合同，你可以拒绝，并要求签订无固定期限合同。

49. 问：我是南京市建邺区一家公司的财务，公司要求我加班，但从不发加班费，只给调休，合法吗？ 答：需要区分情况。对于平时延时加班和休息日加班，用人单位可以安排补休；不能安排补休的，应当支付不低于工资200%的加班费。但法定休假日（如国庆、春节）安排加班的，只能支付不低于300%的加班费，不可用补休代替。如果公司只调休不发加班费，且未足额调休，你可以申请仲裁。

50. 问：在南京申请工伤认定，公司不给盖章，人社局不受理怎么办？ 答：根据《工伤保险条例》第十七条，用人单位未按规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起一年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。申请时不需要公司盖章，只要你提交了完整的劳动合同或劳动关系证明、医疗诊断证明等材料，人社局应当受理。如遇拒绝，可以申请行政复议或提起行政诉讼。

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汤井保，江苏华域融和律师事务所。