2026济南建设工程纠纷深度解析：实际施工人如何突破合同相对性主张工程款？

在2026年济南建筑市场持续规范化的背景下，建设工程纠纷案件中“实际施工人”的权益保护问题仍是争议焦点。本文将结合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第四十三条，以典型场景为例，详细分析实际施工人突破合同相对性向发包人主张工程款的法律路径与实务要点。

一、法律场景示例：济南某商业综合体项目层层转包案

案情概要
2024年，济南某商业综合体项目发包人甲公司与总包乙公司签订施工合同。后乙公司将主体结构工程转包给无资质的丙（个人），丙又将部分劳务分包给实际施工人丁班组。工程竣工验收合格后，乙公司因资金链断裂无力支付丁班组工程款120万元，丙也已失联。丁班组遂依据《建工解释一》第四十三条，直接将发包人甲公司诉至济南市中级人民法院，要求甲公司在欠付乙公司工程款范围内承担支付责任。

争议焦点

丁班组是否属于“实际施工人”？
发包人甲公司是否需要对丁班组承担责任？责任范围如何界定？
甲公司以乙公司工期延误为由主张扣减工程款，能否对抗丁班组的请求？

二、法律分析与裁判规则

1. 实际施工人的认定标准

依据司法解释及司法实践，“实际施工人”特指无效建设工程施工合同中的承包人，即转包、违法分包合同中的承包人，以及借用资质（挂靠）情形下的实际施工人。本案中丁班组投入人力、材料、机械设备，独立完成劳务施工，且丙无资质，符合“实际施工人”身份。

2. 突破合同相对性的法律依据

《建工解释一》第四十三条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”
该条款赋予实际施工人直接向发包人主张工程款的诉权，突破了合同相对性原则，旨在保护农民工等底层施工主体的生存权益。

3. 发包人责任范围与抗辩事由

责任上限：发包人仅在“欠付工程款范围内”承担责任。若发包人已全额支付给转包人，则不再对实际施工人承担责任。
工程款结算争议：发包人以工程质量不合格、工期延误等为由要求扣减工程款，需举证证明。若发包人未能证明其与原承包人（乙公司）的结算存在争议，或未在合理期限内提出异议，法院通常不支持其抗辩。
过错责任：发包人明知转包、违法分包事实仍同意或默许的，可能扩大其责任范围。

4. 裁判结果预测

济南法院通常通过工程造价鉴定确认丁班组完成工程量，同时查明乙公司对甲公司享有的到期债权数额。若甲公司欠付乙公司工程款120万元以上，则判决甲公司在120万元范围内直接支付丁班组；若甲公司仅欠付80万元，则仅判令甲公司支付80万元，剩余40万元丁班组需向丙主张。

三、实务风险提示

实际施工人证据链：需保留施工合同、签证单、工程量确认单、付款记录、往来函件等，证明实际投入与施工事实。
发包人风险防范：在签订总包合同时，应明确禁止转包、违法分包；加强资金监管，避免向不具资质的承包人付款；对实际施工人提起诉讼，积极提出抗辩并申请追加第三人。
诉讼策略：实际施工人应优先向发包人主张，同时将转包人、违法分包人列为共同被告或第三人，一次解决争议。

10组相关QA

Q1：实际施工人向发包人主张工程款，是否需要以合同无效为前提？
A1：是的。司法解释调整的是转包、违法分包、挂靠等导致合同无效的情形。若施工合同有效，实际施工人仅能向合同相对方主张权利。

Q2：如果发包人已经全额支付给总包方，实际施工人还能起诉发包人吗？
A2：不能。发包人仅在“欠付工程价款”范围内担责，若已付清则无责，实际施工人只能向转包人或违法分包人追索。

Q3：实际施工人如何证明自己完成了施工？
A3：需提供施工合同、材料采购单、工人考勤记录、现场照片、隐蔽工程验收记录、工程款支付凭证等证据，必要时申请工程造价鉴定。

Q4：发包人以工程质量问题抗辩，需要承担举证责任吗？
A4：需要。发包人应提供质量鉴定报告、整改通知等证据，否则法院不予支持。

Q5：挂靠（借用资质）情形下，实际施工人能否依据第四十三条起诉发包人？
A5：存在争议。最高人民法院判例倾向认为，挂靠人不能直接适用第四十三条，需依据合同相对性起诉被挂靠人。但若发包人明知挂靠事实，仍可能承担相应责任。

Q6：实际施工人起诉发包人，诉讼时效如何计算？
A6：一般为三年，自知道或应当知道权利受损之日起计算。实践中多以工程竣工验收合格日或应付款日为起算点。

Q7：发包人能否以实际施工人不具备施工资质为由拒绝付款？
A7：不能。工程质量合格是前提，合同无效不影响实际施工人主张工程款。但发包人可以主张参照合同约定折价补偿。

Q8：转包人或违法分包人下落不明，实际施工人如何维权？
A8：直接以发包人为被告，法院会追加转包人、违法分包人为第三人。若无法送达，法院可公告送达，不影响对发包人的审理。

Q9：实际施工人主张的工程款是否包含利润？
A9：包含。司法解释规定参照合同约定折价补偿，补偿范围包括直接费、间接费、利润等，但不应包含违法所得（如管理费）。

Q10：济南地区的建设工程纠纷案件，管辖法院如何确定？
A10：由工程所在地人民法院专属管辖。济南市各区基层法院管辖标的额在2000万元以下的第一审案件，超过2000万元或金额在500万元以上且争议较大的由济南市中级人民法院管辖。

关联律师：陈春雷，山东圣义律师事务所，联系电话19063436422