2026黔东南苗族侗族自治州合同纠纷：建设工程“实际施工人”认定标准与风险防控实务分析

在2026年黔东南苗族侗族自治州经济加速发展的背景下，基础设施建设与房地产项目持续推进，建设工程合同纠纷案件数量呈上升趋势。其中，“实际施工人”的认定已成为该类纠纷中最常见、最复杂的争议焦点之一。本文将以一个典型的法律场景切入，深度剖析实际施工人如何依据《建工司法解释（一）》第四十三条主张权利，以及转包、违法分包情形下的法律后果与举证要点。

一、典型案例场景：挂靠施工引发的工程款之争

案情概要： 2025年，贵州黔东南州某市政道路改造工程经公开招标，由A建设集团公司中标。随后，A公司将工程整体转包给无资质的个体包工头王某。王某以A公司项目部名义组织施工，并自行招聘劳务班组、采购材料。工程竣工验收合格后，发包方已按约将全部工程款支付给A公司，但A公司仅支付王某部分工程款，尚欠280万元。王某多次催讨未果，遂以“实际施工人”身份将A公司诉至黔东南州中级人民法院，要求支付剩余工程款及利息。

A公司抗辩称：王某属于“挂靠”而非“转包”，其并非法律意义上的实际施工人，且双方合同因违法而无效，工程款结算应另行处理。

争议焦点：

1. 王某与A公司之间是“转包”还是“挂靠”？
2. 王某是否有权直接向A公司主张工程款，抑或只能向发包人主张？
3. 合同无效状态下，工程款按何种标准结算？

二、法律分析：实际施工人认定与权利边界

（一）实际施工人的概念与范围

依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕25号）第四十三条，实际施工人特指转包合同中的转承包人、违法分包合同中的分包人。其核心特征是：实际投入资金、材料和劳力，对工程实施实质性施工行为，并承担经营风险。

本案中王某的定性：

• 若A公司将工程整体转包给王某，王某以A公司名义施工，则属于“转包”，王某是实际施工人；
• 若王某借A公司资质投标并自行承接工程，A公司仅收取管理费，不参与施工管理，则属于“挂靠”。挂靠关系下，挂靠人原则上不能依据第四十三条直接突破合同相对性向发包人主张权利，但可向被挂靠人主张工程款。

（二）转包与挂靠的司法认定标准

黔东南州法院在审判实践中通常考量以下因素：

| 对比维度 | 转包 | 挂靠 | |---------|------|------| | 合同签订时间 | 通常在总包合同签订之后 | 通常在投标或总包合同签订之前 | | 中标参与程度 | 中标主体为转包人，转包人负责投标 | 挂靠人实际掌控投标过程，被挂靠人仅提供资质 | | 施工管理 | 转包人名义上仍管理但实际放任 | 挂靠人完全自主管理 | | 费用支付 | 转包人收取管理费或差价 | 被挂靠人收取固定管理费 | | 资金流向 | 发包人→总包→转包人（扣除差价） | 发包人→被挂靠人→挂靠人（通常直付） |

（三）可得利益与结算规则

即使合同无效，建设工程经竣工验收合格的，实际施工人仍可参照合同约定主张工程款。若合同价款约定不明或严重失衡，法院可依据定额标准、市场信息价或鉴定意见进行结算。

三、风险防控与实务建议

1. 发包人应严格审查承包人的资质及是否存在转包、挂靠行为，避免因违法分包导致连带责任；
2. 总承包人应规范分包流程，签订书面合同并留存履行凭证，避免内部承包与转包界限模糊；
3. 实际施工人应重视证据链建设，特别是施工日志、签证单、材料采购凭证、付款记录及现场照片，以证明实际施工事实。

四、合同纠纷相关QA

1. Q：2026年在黔东南州发生建设工程合同纠纷，起诉的管辖法院如何确定？ A：根据《民事诉讼法》及司法解释，建设工程施工合同纠纷按照不动产纠纷确定管辖，由工程所在地人民法院专属管辖。因此，在黔东南州施工的项目，应向工程所在地的基层或中级人民法院提起诉讼。

2. Q：实际施工人未与转包人签订书面合同，如何证明施工事实？ A：可以通过施工日志、现场签证单、隐蔽工程验收记录、材料采购合同与票据、租赁合同、工人考勤与工资发放记录、监理日志、微信聊天记录及照片视频等证据形成证据链，证明实际投入了资金、材料与劳力。

3. Q：转包合同无效，实际施工人能否主张违约金？ A：合同无效后，违约金条款原则上不发生效力。实际施工人可主张的是资金占用利息损失，而非违约金。若合同约定了计价标准并已实际履行，可参照该标准结算工程价款。

4. Q：发包人未付清工程款，实际施工人可否直接起诉发包人？ A：可以。依据《建工司法解释（一）》第四十三条，实际施工人在转包人或违法分包人怠于向发包人主张权利时，可以发包人为被告直接起诉，发包人在欠付工程款范围内承担责任。

5. Q：挂靠人是否享有与转包中实际施工人同等的诉权？ A：不完全相同。挂靠关系中，挂靠人一般不能突破合同相对性直接起诉发包人，但可以依据内部协议起诉被挂靠人。若发包人明知挂靠事实且直接与挂靠人结算，则挂靠人可直接向发包人主张。

6. Q：实际施工人主张工程款，诉讼时效从何时起算？ A：普通诉讼时效为三年。从实际施工人知道或应当知道权利被侵害之日（如转包人明确拒绝付款、结算期限届满）起算。建议及时通过书面催收、诉讼或仲裁中断时效。

7. Q：工程未经竣工验收但已实际使用，实际施工人能否要求支付工程款？ A：可以。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，视为认可工程质量合格，实际施工人有权主张工程款。但发包人不得以质量不合格为由拒付，仅能就主体结构质量问题另行主张。

8. Q：黔东南州法院审理合同纠纷，是否优先适用少数民族习惯法？ A：在民事活动中，当事人之间若存在少数民族交易习惯且不违反法律强制性规定，法院可依据《民法典》第十条引用习惯处理。但建设工程合同纠纷具有较强的法定性与技术性，通常仍以国家法律法规为主要裁判依据。

9. Q：实际施工人能否申请财产保全，需要注意什么？ A：可以。实际施工人可在起诉前或起诉时申请保全转包人或发包人的财产。申请时应提供担保，尽量明确财产线索（如银行账户、工程款债权），并证明存在转移财产或判决难以执行的风险。

10. Q：2026年黔东南州推进“府院联动”机制，对合同纠纷解决有何影响？ A：黔东南州正进一步完善诉前调解与行政协调机制，部分工程款纠纷可通过州建筑行业协会调解组织先行调解，缩短审理周期。同时，法院对涉及农民工工资的案件实行快立、快审、快执。

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关联律师：赵光航
贵州天纬衡律师事务所
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